LÄNSRÄTTEN I KALMAR LÄN
Föredragande: Carina Olofsson
SÖKANDE
ÅF-Consult AB Stensjögatan 3 217 65 Malmö
MOTPART
DOM 2008-05-22 Meddelad i Kalmar
Målm 682-08 E Rotel 2
Sida 1 (5)
Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU)
YRKANDEN M.M.
Regionförbundet i Kalmar län (Regionförbundet) inbjöd den 8 februari 2008, genom am10ns i AnbudsJournalen, leverantörer att lämna anbud vid upphandling av ramavtal gällande avrop av konsulttjänster inom området vindkraft och energi. Regionförbundet beslutade den 17 april 2008 att som leverantörer utse Byggråd från Malmö AB och DGE Mark och Miljö, i nämnd rangordning.
ÅF-•Consult AB (bolaget) begär överprövning under åberopande av att högst rangordnade leverantör har en huvudman som även är anställd eller åtminstone är utrustad med Regionförbundets visitkort, som anger att per­ sonen i fråga är samordnare av vindkraft. Denna dubbelroll är oacceptabel.
Regionförbundet bestrider ansökan och yrkar att länsrätten ska upphäva det interimistiska beslutet samt avslå bolagets ansökan. Som grund för yrkan­ dena åberopar Regionförbundet att det inte har brutit mot LOU. Huvud­ mannen för Byggråd från Malmö AB har varit anställd på Regionförbundet som vindkraftssamordnare t.o.m. den 8 mars 2008 då han avgick med pen­ sion. För det fmisatta arbetet beslöt Regionförbundet att handla upp kon-
,,, ,,. ,., ,1,r,@di"™ M'. �H. Ml'!AAU4. H&h>IW-1 ft<ONKURRENS\le�
2008 -05- 2 3
  Regionförbundet i Kalmar län Box 762
391 27 Kalmar
SAKEN
     Dok.Id 28199
Postadress
Box 614
391 26 Kalmar
Besöksadress
Smålandsgatan 28
Telefon Telefax
0480-47 78 00 0480-851 05 E-post: lansrattenikalmar@dom.se
Expeditionstid
måndag - fredag 08:00-16:00
 
LÄNSRÄTTEN I DOM KALMAR LÄN 2008-05-22
sulttjänster. Huvudmannen har inte arbetat med förfrågningsunderlaget eller tagit någon annan befattning med upphandlingen. Någon grund enligt LOU för att utesluta Byggråd från Malmö AB från att delta i upphandlingen på grund av huvudmaimens tidigare anställning finns därför inte. Inte heller i övrigt har bolaget visat att Regionförbundet skulle ha brutit mot de grund­ läggande principerna i 1 kap. 9 § LOU eller någon annan bestämmelse i lagen.
Bolaget anför i ge1m1äle att anbudsgivarna inte kan anses ha haft samma förutsättningar eftersom en anbudsgivare, Byggråd från Malmö AB, inne­ hade tjänsten att samordna vindkraftsfrågorna inom regionen vid anbuds­ tidpunkten. Anbudet från Byggråd från Malmö AB är daterat den 3 mars 2008, dvs. fem dagar i1man huvudmam1en avgick med pension.
Länsrätten har i beslut den 30 april 2008 förordnat att upphandlingen inte får avslutas innan länsrätten har avgj01i målet slutligt eller något annat har beslutats (inhibition).
DOMSKÄL
I 1 kap. 9 § LOU anges att upphandlande myndigheter ska behandla leve­ rantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingen på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas.
Enligt 15 kap. 16 § LOU ska en upphandlande myndighet anta antingen
1. det anbud som är det ekonomiskt mest fördelaktiga för den upp­
handlande myndigheten, eller
2. det anbud som har lägst pris.
Vid bedömningen av vilket anbud som är det ekonomiskt mest fördelaktiga, ska myndigheten, enligt 12 kap. 1 § andra stycket, ta hänsyn till olika hite-
Sida 2 682-08
      
LÄNSRÄTTEN I DOM KALMAR LÄN 2008-05-22
rier som är kopplade till föremålet för kontraktet, såsom pris, leverans- eller genomförandetid, miljöegenskaper, driftkostnader, kostnadseffektivitet, kvalitet, estetiska, funktionella och tekniska egenskaper, service och tek­ niskt stöd.
Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande prin­ ciperna i 1 kap. 9 § LOU eller någon annan bestämmelse i lagen och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten, enligt 16 kap. 2 § första stycket samma lag, besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjo1ts.
LOU bygger bl.a. på principerna om likabehandling och icke-diskrimine­ ring. I förarbetena till lagen (prop. 2006/07:128 s. 155) anges bl.a. följande beträffande dessa principer:
Likabehandling och icke-diskriminering förutsätter att anbudssökande och an­ budsgivare behandlas lika i alla skeden av upphandlingen. I EG-domstolens domar i mål C-31/87 (Gebroeders Beentjes BV mot Nederländska staten, REG, rättsfallssamling, 1988 s. 463.5) och C-243/89 (Europeiska gemenskapens kommission mot Danmark, Storabältdomen, REG, rättsfallssamling, 1993 s. 1- 03353) har innebörden av principen om icke-diskriminering tolkats så att de krav som ställs på upphandlingen inte får gynna någon sorn kommer från orten eller representerar ett visst område, eftersom detta leder till diskriminering av företag från andra länder och inte heller på annat sätt vara diskriminerande.
Nämnden för offentlig upphandling (NOU) har i NOU info sept -93 - dec - 95 s. 25 uttalat att en konsult som varit med och tagit fram en havspecifi­ kation eller deltagit i annat förberedelsearbete bör inte delta i därpå följande anbudsgivning, om det kan hävdas att konsulten kan ha styrt innehållet i kravspecifikationen så att den på ett eller annat sätt anpassas till konsultens produktion av varor eller �jänster. Konsultmedverkan får inte leda till att konsulten ges otillbörliga konkurrensfördelar genom information som andra anbudsgivare inte får.
Sida 3 682-08
    
LÄNSRÄTTEN I DOM KALMAR LÄN 2008-05-22
Länsrätten gör följande bedömning.
Det kan naturligtvis antas att en person som tidigare utfört �jänster för den upphandlande myndigheten, som liknar dem som upphandlingen omfattar, har stora fördelar ur konkurrenssynpunkt. Detta kan gälla alltifrån den erfa­ renhet leverantören skaffat sig, till vilka kontakter han eller hon har. Det är dock viktigt att påpeka att det står den upphandlande myndigheten fritt att välja den leverantör som bedöms lämpligast för uppdraget, så länge upp­ handlingen uppfyller de grundläggande kraven på icke-diskriminering, öp­ penhet, likabehandling och i övrigt genomförs på ett affärsmässigt sätt. Dessa krav innebär bl.a. att förfrågningsunderlaget inte får utformas på ett sätt som otillbörligt gynnar leverantören utifrån de erfarenheter och den bakgrund han eller hon har, eller som är diskriminerande mot övriga leve­ rantörer. Så länge förfrågningsunderlaget är utformat på ett icke-diskrimi­ nerande sätt och inte otillbörligt gynnar någon enskild måste det dock god­ tas.
Enligt Regionförbundet har den i målet aktuella huvudmannen inte befattat sig med upphandlingen. Detta har inte heller påståtts från bolagets sida. Bolaget har inte heller påstått att förfrågningsunderlaget skulle vara utfor­ mat på ett dislaiminerande sätt som otillbörligt har gy1mat den valda leve­ rantören. Enbart det faktum att huvudmaimen har arbetat hos den upphand­ lande myndigheten kan, enligt länsrättens mening, inte medföra att Byggråd från Malmö AB är diskvalificerat från att delta i upphandlingen, så länge som upphandlingen i övrigt uppfyller de principer som ligger till grund för LOU. Mot bakgrund härav finner länsrätten att bolaget inte har förmått visa att Regionförbundet i något skede av upphandlingen positivt särbehandlat den valda leverantören eller att upphandlingen i övrigt inte skulle ha ge­ nomfö1is på ett affärsmässigt sätt. Bolaget har därmed inte lidit någon skada och det saknas därför skäl att förordna att upphandlingen ska göras om. Bolagets ansökan om överprövning bör därför avslås.
Sida 4 682-08
     
LÄNSRÄTTEN I DOM KALMAR LÄN 2008-05-22
Genom att länsrätten nu har avgjort målet slutligt upphör länsrättens tidiga­ re inhibitionsbeslut att gälla. Detta medför i sin tur att en ny tiodagarsfrist enligt 16 kap. 1 § tredje stycket 2 LOU börjar löpa, vilket bör beaktas vid ett överklagande av de1ma dom.
DOMSLUT
Sida 5 682-08
Länsrätten avslår ÅF-Consult AB:s ansökan om överprövning. Länsrätten upphäver inhibitionsbeslutet den 30 april 2008. HagUR MAN ÖVERue:KLAGAR, se bilaga (Dv 3109/1d).
Ola Holmen rådman
  1/ttd
  
iIJ.ii
SVERIGES DOMSTOLAR
HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND
Bilaga
   Den som vill överklaga länsrättens beslut skall skriva till Ka. mmarrätten i Jönköping. Skrivelsen skall dock skickas eller lämnas till länsrätten.
Överklagandet skall ha kom1nit in till länsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, 1nidsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kommer in nästa vardag.
För att ett överklagande skall kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om det är av vikt för ledning av rättstil­ lämpningen att överklagandet prövas, anled­ ning förekommer till ändring i det slut vartill länsrätten konunit eller det annars finns syn­ nerliga skäl att pröva överklagandet.
Om prövningstillstånd inte meddelas står läns­ rättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövnings­ tillstånd bör meddelas.
Skrivelsen med överklagande skall innehålla
1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom skall adress och telefonnummer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där kla­ ganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten,
2. det beslut som överklagas med uppgift om länsrättens namn, målnum1ner samt dagen för beslutet,
3. de skäl sotn klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd,
4. den ändring av länsrättens beslut som kla­ ganden vill få till stånd,
5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.
Skrivelsen skall vara undertecknad av klagan­ den eller hans ombud. Adressen till länsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar om­ bud skall denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ num1ner.
   980 ('i
www.domstol.se