FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LINKÖPING SÖKANDE DOM 2011-02-03 Meddelad i Linköping Mål nr 10006-10 Rotel 8 Sida 1 (10) Ingvar Ljud AB,556349-2270 Kabelvägen 13 311 50 Falkenberg Ombud: Magnus Bjäredal Kringelvägen 2C 311 37 Falkenberg MOTPART Motala kommun 591 86 Motala SAKEN 2011 -02- 0 4 Upphandling av PA-anläggning enligt lagen (2007:1091)om offentlig upphandling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår ansökan. Förvaltningsrättens interimistiska beslut den 22 december 2010 upphör därmed att gälla. Dok.Id 36089 Postadress Box406 581 04 Linköping Besöksadress Brigadgatan 3 Telefax 013-25 11 40 forvaltningsrattenilinkoping@dom.se Telefon Expeditionstid måndag - fredag 09:00-12:00 13:00-15:00 013-25 10 00 E-post: Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 10006-10 I LINKÖPING BAKGRUND OCH YRKANDEN M.M. Genom tilldelningsbeslut den 9 december 2010 gällande upphandling av "PA-anläggning till Hallen UH-10-097" har Motala kommun (kommunen) antagit annan anbudsgivare än Ingvar qud AB (bolaget). Upphandlingen genomfördes med förenklat förfarande. Bolaget ansöker om överprövning och yrkar att upphandlingen skall rättas på så sätt att anbudet från Fegge & Matte AB skall diskvalificeras som vinnande anbudsgivare och bolaget tilldelas kontraktet. Kommunen motsätter sig bifall till bolagets ansökan. Förvaltningsrätten har den 22 december 20 l O beslutat att kommunen inte får avsluta upphandlingen innan rätten beslutat något annat. SKÄLEN FÖR FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Lagtext Av 1 kap. 9 § LOU framgår att upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och propmtionalitet iakttas. Av 16 kap. 2 § LOU framgår bl.a. följande. Om den upphandlande myn­ digheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller nå­ gon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjoits. Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 10006-10 I LINKÖPING Avförfrågningsunderlagetframgår bl.a. följande. 2. 0 KRA VSPECIFIKATION Fullt driftklar anläggning för ljus-, ljud- och scenteknik för Bildningsförvaltningens lokal Hallen. Lokalen saknar idag utrustning. De aktiviteter som skall erbjudas i Hallen bygger på ungdomarnas önskemål. Där kommer "musik" vara det klart mest efterfrågade alterna­ tivet. Då gäller det både att lyssna på musik samt att själv producera musik. - Programut­ budet kommer att vara allt från hårdrock till klassisk musik samt teater. Om begagnade högtalarsystem och/eller ljud- och ljusmixer offereras skall dessa för att accepteras ha minst 12 månaders fabriksgaranti eller motsvarande. Fotodokumentation och uppgift om tillverkningsdatum skall bifogas anbudet. - Prisbilagan skall fyllas i och bifogas anbudet. Offererade produkter skall motsvara de beskrivningar som finns i bilagan. Vid bedömning av om en offererad produkt motsvarar det som efterfrågas kommer hänsyn att tas till den offererade produktens funktion. - Eventuell hänvisning i underlaget till särskilt fabrikat tjänar endast som vägledning. Likvärdiga varor kommer att beaktas på samma villkor som referensfabrikatet om ej särskilt redovisade skäl anger något annat. Tekniska krav och utrustning se bilaga "prisbilaga" samt skisser. 3.3 FÖRMÅ.GA OCH KAPACITET Anbudsgivaren skall ha förmåga och kapacitet att klara efterfrågat uppdrag samt tidigare erfarenhet från liknande uppdrag. För nystartade företag gäller kraven företagets företrä­ dare. BEVIS: Anbudsgivaren skall beskriva sin förmåga och kapacitet. Lämna referenser från minst tre tidigare uppdrag där den offererade utrustningen, eller motsvarande, varit i drift med hän­ visning till referenspersoner (namn och telefonnummer). Om begagnad utrustning offere­ ras skall minst en av dessa referenser gälla en miljö och ett programutbud motsvarande Hallens verksamhet. Beställaren förbehåller sig rätten att utöver lämnade referenser även använda beställarens egna eventuella erfarenheter av anbudsgivaren. Avtilldelningsbeslutfrånden 9december 2010 framgårbl.a.följande. Ingvar Ljud AB klarar inte kvalificeringsfasen,då anbudet inte uppfyller kraven på förmåga och kapacitet samt referenser. Angående förmåga och kapacitetanförsatt "Beskrivningavförmågaochkapacitetstyrkereje1fa­ renhetfi·ån installation av utrustning i efterfrågad verksamhet. "Beträf- Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 10006-10 fandereferenseranges "Ejreferenterdärvikunnatkontrolleraattden offereradeutrustningenvaritidrift."-Fegge &Matteharfått okpåför­ måga ochkapacitetsamtreferenser. Fegge &MatteABharianbudsformulärvidbeskrivningavanbudsgiva­ rensförmåga ochkapacitet,enligtvillkoreniavsnitt 3.3,angettattdehar sysslat med lj ud och lj usanläggningar i över 20 års tid.De har också nära tilldenaktuella ortenvidsupportefterinstallation. B olaget har i anb udsform ulär vid beskrivning av anb udsgivarens förmåga ochkapacitet,enligtvillkoreniavsnitt 3.3,angettattbolagetvarit verksamt sedan år 1 98 9. Verksamheten s om sådan har funnits sedan 1 971, då s om enskild firma.B olaget ägs idag av Björn Peterss on s om har varit i branschen sedan 1 980. B olaget har egen serviceverkstad. Här under följer några referenser över installati oner och uppdrag s om de utfört under åren: I LINKÖPING Visfestivalen i Falkenberg under många år Falkenbergs revyn 2006, 2007 Gekås konferenslokal Falkenbergs Jazzdagar Hallands Jul Varbergs sparbankshall Munkagårds gymnasieskola Värdshuset Whitan div. arr Falkenbergs idrottsplats Vidhögeskolan Fysiska institutionen Lund AMICI div. undomskonserter Gymnasieskolan Falkenberg Rolfstorps bingoallians Morups kyrka Fjärås kyrka Drängsereds kyrka Fegens kapell Rydö kapell Ljud, ljus tekniker Ljud, tekniker, trådlös teknik Ljud, AV Teknik ljud, ljus Ljud, ljus, tekniker Ljud, AV teknik Ljud, ljus, tekniker Ljud, trådlös teknik Ljud, AV teknik Ljud, ljus, trådlös teknik Ljud, tekniker Ljud, ljus, AV teknik Ljud, trådlös teknik Trådlös teknik Ljud Ljud :Ljud Ljud Av k omm unens utvärdering av b olagets kapacitet framgår bl.a.följande. K ontakt med referensen Falkenbergs k omm un: Installati oner av nå gra mindre U ud och CD-spelare i gymnastiksalar och nå gra trådlösa mikr ofo­ ner på ytterligare några anläggningar. Omdömet var att b olaget var en en­ mansfirma med inte så st ora res urser och att b olaget varit mycket större. Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 10006-10 I LINKÖPING Munkgårdsgymnasiet i Tvååker: Kunnig och trevlig. Skött service på den utrustning som inköpts till skolan. Installationen gjordes för 5 - 7 år sedan och var inte så omfattande eller stor. Omdömet var att det numera var en ganska liten firma, troligtvis ett enmansföretag. Gekås: Bolaget installerade för ca 5 - 6 år sedan ljud•· och AV-utrustning i en Åhörarsal på anlägg­ ningen med ca 300 platser. - Vid en kontakt med en annan firma i Falken­ berg styrktes ovanstående omdömen om kapacitet och resurser hos bolaget. - Kommunens bedömning sammanfaller ganska väl med de kontaktade referenserna. Bolaget bedöms inte ha den kapacitet och erfarenhet av att jobba med den utrustning kommunen avser att installera i Hallen. Av kommunens utvärdering av kapaciteten avseende Fegge & Matte AB framgår bl.a. föUande. Flygvapenmuseum i Linköping: Kommunen har inte nått de angivna kontaktpersonerna. Fegge & Matte AB:s insats där verkar dock ha bestått i ren montering som funkat klanderfritt. Sweden Rock: Fegge & Matte AB är ett bra gäng som alltid gör lite extra. Problem­ lösare som ser till att allt blir bra. Ordning och reda på alla grejer, allt i bra skick. Föredömligt intryck vid besök på Fegge & Matte AB:s lager i Vads­ tena. Personalen har varit mycket värdefull i den festivalsituation som det blir i samband med Sweden Rock. Fegge & Matte AB har även levererat ljud och Uus till en "halvpermanent" installation på deras musikkryssning­ ar, på inhyrda Viking Line båtar, under de senaste åren. Vid dessa tillfällen är uppfinningsrikedom och flexibilitet en mycket viktig del, vilket Fegge & Matte AB klarat galant. Sweden Rock anger att de är mycket nöjda med samarbetet med Fegge & Matte AB. Ladies night: De har varit extremt nöjda med proffsigheten och servicevilligheten i deras kontakter med Feg­ ge & Matte AB. Det låter bra, ser bra ut och kommer med lagom mycket grejer som alltid fungerat suveränt till de olika situationer de varit i, från Annexet, vid Globen, till stormarknads- och utescener. Personalen är kun­ nig, hjälpsam och kreativ. Ladies night uppger att de skulle känna sig tryg­ ga i en upphandlingssituation med Fegge & Matte AB. FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LINKÖPING Parternas argumentation DOM Sida 6 10006-10 Bolaget anför i huvudsa k följande. Bolaget har ingett ett anbud som upp­ fyller alla s kall- krav enligt förfrågningsunderlaget. Trots det har bolaget uteslutits från upphandlingen. Kommunen ansåg att bolaget inte uppfyllde kraven beträffande 3.3 FÖRMÅGA OCH KAPACITET. Efter att ha jämfört bolagets anbud med anbud från Hoffman Tekni k AB ochfrån Fegge & Matte AB ställer sig bolaget frågande varför bolaget inte ansetts uppfylla skall- kraven,när dessa anbudsgivare ansetts göra det. - Hoffman Teknik AB har lämnat referenser,varav ingen av dem är referenser av installation av något P A-system eller annan högtalarutrustning. Hoffman Te kni k AB sä Uer överhuvudtaget inte några Uudprodu kter. 60 procent av anbudet till kommunen var ljudprodu kter. Trots detta anser kommunen att Hoffman Tekni k AB är kvalificerade. - Fegge & Matte AB har inte lämnat någon referens om installation av P A-system eller ljudanläggning för scenbru k. Trots det har Fegge & Matte AB kvalificerat sig. -Bolaget har lämnat bl.a. Ge kås Ullared, Fal kenbergs kommun Kultur & Fritid och Mun kagårds gymnasium som referenser. På bolagets hemsida finns ytterligare referen­ ser.Där finns bl.a.referenser till Sveriges största Visfestival som bolagets VDsköttunderöver 20årstid.Dessutomharhanhafthandom Sveriges största revy, Falkenbergs Revyn,under år 2006 och 2007. Dessa referenser var inga installationsreferenser utan uthyrningsreferenser,varför bolaget i stället valde att referera till de tre ovan referenserna. Att döma ut en seriös anbudsgivare med 30 år i branschen,så som kommunen gjort,står i strid med LOU. - Enligt förfrågningsunderlaget är ett skall- krav att fylla i efter­ frågad information i prisbilagan 1TROSS- OCHMILJÖJNSTALLATJON. I bilagan anvisas att anbudsgivaren anger produ ktens namn ochfabri kat. Fegge & Matte AB har i sitt anbud inte angett någon offererad produ kts namn ochfabri kat under rubriken Produktbenämning.Där står i stället ett företags namn,som varken är en produ kt eller produ ktbenämning. Fegge & FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LINKÖPING DOM Sida 7 10006- 10 Matte AB:s anbud uppfyller därmed inte uppställda skall-krav och skulle därför inte ha varit med vid utvärderingen. - Förvaltningsrätten i Göteborg, mål nr 137 12-10, konstaterade att ett bolag inte uppfyllt ställda skall-krav när bolaget under en kolumnen Produktbenämning inte angett produktens namn och fabrikat. Kommunen har använt sig av samma anbudsformulär. Då Fegge & Matte AB endast uppgett ett företags namn som Produktbe­ nämning har kommunen därmed inte kunnat utläsa eller kontrollera vilka produkter som anbudet avsåg. Kommunen kan därmed inte heller ha haft någon möjlighet att kontrollera att ställda skall-krav var uppfyllda. - Enligt förfrågningsunderlaget 2. 0 KRA VSPECI FIKATION är ett skall-krav att om någon anbudsgivare offererar begagnad utrustning så skall uppgift om till­ verkningsdatum bifogas anbudet. Fegge Matte AB har bifogat ett e-mail till anbudet. Handlingen är inte fullständig då tillverkningsdatum innehål­ lande år-månad-dag inte finns med. - Av förfrågningsunderlaget 3.3 FÖRMÄGA OCH KAPACITET framgår bl.a. att om begagnad utrustning offereras skall minst en av dessa referenser gälla en miljö och ett program­ utbud motsvarande Hallens verksamhet. Ingen av Fegge & Matte AB:s tre lämnade referenser gäller en miUö och ett programutbud motsvarande Hal­ lens verksamhet. Eftersom Fegge & Matte AB inte heller uppfyller detta skall-krav skulle Fegge & Matte AB uteslutits från utvärderingen. - Bola­ get har uppfyllt alla skall-krav och lämnat det bästa priset på upphandling­ en. Kommunen anför i huvudsak följande. Upphandlingen omfattar föllt drift­ klar anläggning för ljus-, ljud- och scenteknik för Bildningsförvaltningens lokal Hallen. Lokalen saknar idag utrustning. De aktiviteter som skall er­ bjudas i Hallen bygger på ungdomarnas önskemål, varvid musik kommer att vara det mest efterfrågade alternativet. Med musik avses både att lyssna på musik samt att själv producera musik. - Av förfrågningsunderlaget 3.3FÖRMÄGA OCHKAPACITETangesvilkakravsomställsförattkva­ lificera sig som anbudsgivare. I kvalificeringsfasen skall anbudsgivaren Sida 8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 10006-10 kunna visa upp referenser.Det handlar om att slå fast den generella lämp·­ ligheten. K ommunens syfte med 3.3 FÖRMÅGA OCHKAPACITEThar inte varit att bedöma hur länge företagen varit i branschen utan i stället att fastställa huruvida anbudsgivaren har rätt kapacitet ochär lämplig att gen omföra k ontra ktet. För att ytterligare styr ka anbudsgivarnas förmåga och kapacitet har k ommunen ställt krav på att anbudsgivarna s kall lämna referenser från tidigare uppdrag där den offererade utrustningen,eller m ot­ svarande varit i drift. Nedanstående referenser har angetts av b olaget och kan sammanfattas enligt fö Uande: Fal kenbergs k ommun: Installati oner av några mindre CD-spelare i I LINKÖPING • gymnasti ksalar ochnågra trådlösa mi kr ofoner på ytterligare några anläggningar. • • Mun kgårds gymnasium i Tvåå ker: Service på utrustning s om in­ köpts till s k olan. Installati onen gj ordes för 5 - 7 år sedan ochvar inte särs kilt omfattande eller st or. Ge kås: Installati on av ljud- och A V-utrustning i en åhörarsal med ca 300 platser för ca 5 - 6 år sedan. Inte någ on av b olagets tre referenser styr ker förfrågningsunderlagets krav på att den i upphandlingen offererade utrustningen varit i drift på referens­ anläggningarna.Det är en sammanvägning av b olagets bes krivning av förmåga och kapacitet samt referenser s om legat till grund för k ommunens bedömning av b olaget.Då b olaget inte uppfyllde kraven i denna fas så för­ kastades b olagets anbud. Ytterligare bedömning av b olagets anbud har inte gjmts. K ommunen t og därefter referenser på det företag s om efter b olagets bortfallhadelägstpris,d.v.s.Fegge &Mattes ABsomsammanfattningsvis hade fö Uande re ferenser: Flygvapen museum i Lin köping: Installati on av tr oss,m ot orer och • belysning av samma typ s om offererats i upphandlingen. • Sweden R oc k: Levererat ochbyggt scen, Uud ochljus samt under­ håll ochsupp ort under festivaltiden. Därutöver leverans av ljud och Sida 9 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 10006-10 I LINKÖPING • ljus till en halv-permanent installation på musikkryssningar under de senaste åren på inhyrda Viking Line båtar. Ladies night: Bygge av kompletta scener i olika miljöer, t.ex. An- nexet vid Globen, stormarknader och utescener. Beträffande Fegge & Mattes referenser bedömer kommunen att dessa har styrkt att den offererade utrustningen eller motsvarande använts på referen­ ternas anläggningar. Kommunen har även vägt in egna erfarenheter av fö­ retaget. Kommunen fick inte tag i referensen Flygvapen museum i Linkö­ ping. Kommunen kom dock i kontakt med annan personal på anläggning­ en, som styrkte att Fegge & Mattes AB installerat tross, motorer och belys­ ning motsvarande den offererade. - Övriga anbudsgivares referenser har inte kontrollerats. Dessa anbudsgivare har felaktigt noterats som ok i an­ budsutvärderingen. Detta saknar dock betydelse för resultatet av upphand­ lingen, då dessa hade ett högre pris än vinnande anbud. - Kommunen be­ strider att bolaget kommer att lida skada, eftersom bolagets anbud inte kva­ lificerat sig för anbudsutvärdering. Då bolaget inte lider skada finns inte skäl att pröva bolagets övriga yrkanden. Förvaltningsrätten gör.följande bedömning Bolaget har anfört att kommunen brutit mot bestämmelserna i LOU genom att utesluta bolaget från upphandlingen och anta annan anbudsgivare. En­ ligt bolaget uppfyller bolagets anbud samtliga skall-krav och bolaget har offererat det lägsta priset. Bolaget borde därför ha tilldelats upphandlings­ kontraktet. Bolaget har vidare anfört att vinnande anbudsgivare inte upp­ fyller förfrågningsunderlagets skall-krav. Kommunen bar å sin sida anfö1i att bolagets referenser inte styrker för­ frågningsunderlagets krav på att den i upphandlingen offererade utrust­ ningen varit i drift på referensanläggningarna. Med hänsyn härtill, och mot bakgrund av bolagets beskrivning av sin förmåga samt kapacitet, har FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LINKÖPING DOM Sida 10 10006-10 kommunen ansett att bolaget inte uppfyllt ställda skall-krav,varvid det var förenligt med L OU att utesluta bolaget från prisutvärderingen. Förvaltningsrätten har således i första hand att ta ställning till om kommu­ nen handlat i strid med L OU genom att utesluta bolaget från upphandling­ en. Vad gäller kravet på referenser framgår det av förfrågningsunderlaget att anbudsgivaren skall lämna referenser från minst tre tidigare uppdrag där den offererade utrustningen,eller motsvarande,varit i drift med hänvisning till referenspersoner.Det har inte fram kommit i målet att någon av bolagets referenser styr ker att den i upphandlingen offererade utrustningen varit i drift på referensanläggningarna.Bolagets anbud kan därmed inte anses uppfylla förfrågningsunderlagets krav på referenser. Att kommunen uteslu­ tit bolagets anbud från prisutvärderingen strider därför inte mot L OU. Då kommunen inte kan anses ha handlat i strid mot L OU genom att förkas­ ta bolagets anbud,sa knas skäl att pröva frågan om Fegge & Matte AB upp­ fyllt skall-kraven,eftersom bolaget inte lidit någon s kada även om så s kul­ le vara fallet. Sammanfattningsvis anser Förvaltningsrätten att vad bolaget anfört inte utgör grund för att förordna om åtgärd mot den aktuella upphandling.Bo­ lagets ansökan s ka därför avslås. VERKLAGAR,sebilaga1 (DV 3109/ld) &,, Bo Johan Föredrag nden har varit Maria Nilsson. SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens be­ slut ska skriva till Kammarrätten i Jönköping. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för över­ klagandet för offentlig part räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om det är av vikt för ledning av rättstil­ lämpningen att överklagandet prövas, anled­ ning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast. Det är därför vik­ tigt att det klart och tydligt framgår av överkla­ gandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där kla­ ganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast 2. det beslut som överklagas med uppgift om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, .3. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrät­ ten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ nummer. 0Cl) 8� . www.domstol.se 1. görs till kammarrätten,