LÄNSRÄTTEN I JÖNKÖPINGS LÄN Carin Söderlund DOM 2008-02-05 Meddelad i Jönköping Mål nr 11-08 E Rotel 1 Sida 1 (7) ,� Överprövning enligt lagen (1992:1528) om offentlig upphandling (LOU) Tranås kommun inbjöd den 26 november 2007 leverantörer, däribland STX Sweden AB, att lämna anbud i upphandling av installation av konstgräs på Bredstorps Idrottsplats. Upphandlingen genomförs som en förenklad upp­ handling. STX Sweden AB (bolaget) ansöker om överprövning och yrkar att upp­ handlingen enligt förfrågningsunderlag den 26 november 2007 avbryts till dess rättelse sker så att principen om transparens samt principen om ömse­ sidigt erkännande efterlevs. Bolaget yrkar därtill att anbudstiden förlängs i motsvarande mån så att en anbudstid om 43 dagar uppnås. Bolaget anför i huvudsak följande. Bolaget har efter att anbudsförfrågan av Tranås kom­ mun lämnats ut ett flertal gånger per mail begärt komplettering/förtydlig­ ande från kommunen avseende förfrågningsunderlagets utvärderingskriteri­ er. Tranås kommun har i mail daterat den 4 januari 2008 lämnat komplette­ ring som inte svarar mot ställd förfrågan om förtydligande. Om upphand­ ling sker enligt förfrågningsunderlaget strider denna mot principen om transparens samt principen om ömsesidigt erkännande. Tranås kommun har i förfrågningsunderlaget uppställt krav på analysprotokoll från analys av konstgrässystem enligt NFS 2004-10 som skallkrav. Uppsatt krav strider mot principen om ömsesidigt erkännande då andra inom EU samt i Sverige SÖKANDE STX SWEDEN AB, 556718-3289 Idrottsvägen 5 952 61 Kalix MOTPART Tranås kommun 573 82 Tranås SAKEN 2008 -02- 0 6 Dok.Id 38591 Postadress Box 2201 550 02 Jönköping Besöksadress Ö Storgatan 33 A Telefon Telefax 036-15 65 00 036-15 66 55 E-post: lansrattenijonkoping@dom.se www.lansrattenijonkoping.domstol.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-12:00 13:00-15:00 . $;i'fUA1ffiifUDJi1iPPiW%fflEfflfW)r±ffW::ZET 'l" LÄNSRÄTTEN I DOM JÖNKÖPINGS LÄN 2008-02-05 godkända motsvarande miljötester, såsom t.ex. DIN 18035-7, inte accepte­ ras. Förfrågningsunderlaget strider vidare mot principen om transparens. Tranås kommun hänvisar i förfrågningsunderlaget till att kommunen kom­ mer att bedöma, uppfatta och värdera bl.a. utseendet på en produkt av tek­ nisk karaktär. Därtill anges tekniska detaljer, som padd, både som skallkrav och i teknisk utvärdering utan att närmare angivelse lämnas hur dessa po­ ängsätts. Hur ökade materialnivåer t.ex. fyllnadshöjd av gummigranulat, vilket är en kvalitetskritisk detalj, påverkar poängsättningen framgår inte. Om upphandlingen fullföljs enligt förfrågningsunderlaget lämnas alltför mycket utrymme för godtycklig utvärdering varvid LOU åsidosätts. - Till ansökan bifogas mailkorrespondens mellan bolaget och kommunen. Tranås kommun anser att länsrätten ska avslå ansökan och anför i huvudsak följande. Kommunen bestrider STX yrkande i sin helhet. Kommunen hän­ visar till förfrågningsunderlag den 26 november 2007 samt kompletterande KFl den 2 januari 2008. Vid anbudstidens utgång den 8 januari 2008 hade anbud inkommit från tre anbudsgivare. STX har inte inkommit med anbud. Kommunen har i Rambesk.rivning uppställt krav på bl.a. konstgrässystemet. Ett av skallkraven är att offererat konstgräs ska vara analyserat enligt Na­ turvårdsverkets föreskrifter NFS 2004:10 alternativt analyserat enligt Na­ turvårdsverkets generella riktlinjer för känslig markanvändning (KM) samt att analys ska bifogas anbudet. Kommunen har i Administrativa Föreskrifter uppställt grunderna för prövning av anbud enligt ABF.5, ABF.51 och ABF.52. Anledningen till att ovan nämnda skallkrav har uppställts avseen­ de konstgrässystemet är att kommunen har tagit ett politiskt beslut att en­ bart upphandla miljövänligt konstgräs trots att kostnaden då blir betydligt högre. STX Sweden AB har i ansökan om omprövning angett att kommu­ nen ska acceptera andra miljötester så som DIN 18035-7. DIN 18035-7 är ingen EU-norm utan en tysk norm från år 2002. Kommunen har genom att ställa skallkrav på analysprotokoll enligt NFS 2004:10 alternativt enligt generella riktvärden för förorenad mark inte brutit mot principen om ömse- Sida 2 11-08 E LÄNSRÄTTEN I JÖNKÖPINGS LÄN DOM 2008-02-05 Sida 3 11-08 E sidigt erkännande. Värderingsgrunderna vid prövning av anbud uppfyller 6 kap. 12 § andra punkten. Kommunen har i förfrågningsunderlaget angett vilka omständigheter som tillmäts betydelse samt rangordnat angelägen­ hetsgraden. Utöver detta är även de parametrar som kommer att beaktas angivna samt tillvägagångssättet för utvärderingen. Utvärdering sker enligt samma mall för de olika anbudsgivarna. Värderingsgrunderna vid prövning av anbud uppfyller 6 kap. 12 § första punkten LOU. - Kommunen hänvisar till Länsrättens i Hallands län dom den 4 april 2005, mål nr 646-05, och dom den 3 juli 2007, mål nr 989-07. STX Sweden AB har i yttrande specificerat kommentarer till i förfråg­ ningsunderlaget uppställda krav på teknisk kvalite. DOMSKÄL Enligt ikraftträdande- och övergångsbestämmelser till lagen (2007:1091) om offentlig upphandling träder lagen i kraft den 1 januari 2008. Bestäm­ melserna i lagen (1992:1528) om offentlig upphandlig (LOU) tillämpas på upphandlingar som har påbörjats före ikraftträdandet. I målet förevarande upphandling inleddes i november 2007, således innan den nya lagens ikraft­ trädande, varför lag 1992:1528 ska tillämpas. Enligt 6 kap. 12 § LOU ska en upphandlande enhet anta antingen 1) det anbud som är det ekonomiskt mest fördelaktiga, eller 2) det anbud som har lägst anbudspris. Vid bedömningen av vilket anbud som är det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet, ska enheten ta hänsyn till samtliga omständighe­ ter såsom pris, leveranstid, driftkostnader, kvalitet, estetiska, funktionella och tekniska egenskaper, service, tekniskt stöd, miljöpåverkan m.m. Enhe­ ten ska i förfrågningsunderlaget eller i annonsen om upphandling ange vilka omständigheter den tillmäter betydelse. Omständigheterna ska om möjligt anges efter angelägenhetsgrad, med den viktigaste först. LÄNSRÄTTEN I DOM JÖNKÖPINGS LÄN 2008-02-05 I 7 kap. 1 § första stycket LOU anges att en leverantör, som anser att han lidit eller kan komma att lida skada enligt 2 §, får i en framställning till all­ män förvaltningsdomstol ansöka om åtgärder enligt nämnda paragraf. Av 2 § samma kapitel följer att rätten ska besluta om att en upphandling ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts om den upp­ handlande enheten har brutit mot 1 kap. 4 § eller någon annan bestämmelse i LOU och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada. Enligt 1 kap.4 § LOU ska en upphandling göras med utnyttjande av de konkurrensmöjligheter som finns och även i övrigt genomföras affärsmäs­ sigt. Anbudsgivare, anbudssökande och anbud ska behandlas utan ovid­ kommande hänsyn. I laavet på affärsmässighet ligger att ett förfrågningsunderlag ska vara så klart och tydligt utformat att en leverantör på grundval av detta kan avgöra vad den upphandlande enheten tillmäter betydelse vid upphandlingen. Ett bristfälligt förfrågningsunderlag strider mot principerna om affärsmässighet och transparens (förutsebarhet och öppenhet). Av förfrågningsunderlaget ska framgå de laav som ovillkorligen måste vara uppfyllda för att anbudet ska kunna antas (skalllaav). Ett anbud som inte uppfyller samtliga skallkrav får inte antas, eftersom det skulle strida mot principen om likabehandling av anbudsgivare. Om ingen anbudsgivare uppfyller samtliga skalllaav, måste upphandlingen göras om. Regeringsrätten har i avgörandet RÅ 2002 ref. 50 uttalat att de skiftande förhållanden som förekommer i det ekonomiska livet gör att även förfråg­ ningsunderlag och utvärderingsmodeller som inte är optimalt utformade får godtas under förutsättning att de principer som bär upp LOU och gemen­ skapsrätten inte träds för när. Sida4 11-08 E LÄNSRÄTTEN I DOM JÖNKÖPINGS LÄN 2008-02-05 Av förfrågningsunderlag som ligger till grund för den aktuella upphand­ lingen framgår att det är en förenklad upphandling som genomförs enligt 6 kap. LOU. Tranås kommun anger i Administrativa föreslaifter, stycket Värderings­ grund vid prövning av anbud, att kommunen vid värdering av anbud kom­ mer att tillmäta följande faktorer betydelse enligt angiven procentsats; kost­ nader (anbudssumman) 60 %, teknisk kvalite (gummigranulatets ifyllnadshöjd (mm), gummigranulatets kornfraktionskurva, fibertjocklek (mikron), fibervikt (dtex), stygn (st/m2) stå (st/m2), padd och stråets uppbyggnad) 20 % samt referenser och utseen­ de 20 %. Under kommentar till laiteriet teknisk kvalite anges att konst­ gräsmattorna kommer att jämföras med varandra och den eller de som be­ döms bäst utifrån angivna parametrar kan erhålla tio poäng. Övriga konst­ gräsmattor poängsätts i förhållande därtill i en skala där högsta möjliga po­ äng är tio och lägsta poäng kan vara ett. Av Rambeskrivning framgår vidare bl.a. följande. Konstgräset ska vara av slag med fyllning i gräset av sand och miljövänligt gummigranulat av typ TPE eller likvärdigt och med padd. Fyllningen av gummigranulatet ska ha en höjd av minst 10 mm. Konstgräsets strån ska vara av monofiber med en gräslängd om minst 40 mm. Fyllnadsmaterial (gummigranulatet) och svikt­ padd tillsammans med konstgräs ska utföras som ett miljövänligt helhets­ koncept. Konstgräset med gummigranulatet och padden får inte överskrida gränsvärden för urlakning av metaller och skadliga emitterande ämnen en­ ligt Naturvårdsverkets föreskrifter om deponering, kriterier och förfaranden för mottagning av avfall vid anläggningar för deponering av avfall, NFS 2004:10. Offererat konstgrässystem ska vara analyserat enligt nämnda före­ skrift. Analysprotokoll ska bifogas anbudet. Alternativt kan konstgräset med gummigranulat och padd analyseras enligt Naturvårdsverkets generella riktvärden för känslig markanvändning (KM) enligt kriterierna för förore- Sida 5 11-08 E LÄNSRÄTTEN I JÖNKÖPINGS LÄN DOM 2008-02-05 Sida 6 11-08 E nad mark och får inte överskrida gränsvärden för urlakning av metaller och skadligt emitterande ämnen. Analysprotokoll ska bifogas anbudet. Endast ett av ovanstående två stycken analyser behöver bifogas anbudet. Anbud som inte innehåller något godkänt analysprotokoll tas inte upp till vidare behandling. Länsrätten gör följande bedömning. Bolagets yrkande om förlängning av anbudstiden kan lagligt inte prövas av länsrätten och ska därför avvisas. Tranås kommun har i förfrågningsunderlaget angett att fyllnadsmaterialet (gummigranulatet) och sviktpadd tillsammans med konstgräs ska utföras som ett miljövänligt. helhetskoncept. Konstgräset med gummigranulatet och padden får inte överskrida gränsvärden för urlakning av metaller och skad­ liga emitterande ämnen enligt Naturvårdsverkets föreskrift NFS 2004:10. För att säkerställa dessa krav har Tranås kommun, som ett skallkrav, fordrat att analysprotokoll ska bifogas anbud. Bolaget har på intet sätt visat på vil­ ket sätt det uppställda skallkravet strider mot principen om ömsesidigt er­ kännande. (Jfr Länsrättens i Hallands län dom den 3 mars 2007, mål m 989- 07) I fråga om förfrågningsunderlaget strider mot principen om transparens gör länsrätten följande bedömning. Tranås kommun har i förfrågningsunderla­ get angett värderingsgrunder för prövning av anbud. En uppräkning har skett av vilka kriterier som tillmäts betydelse samt en rangordning dem emellan har skett utifrån angivna procentsatser. Vidare har avseende varde­ ra kriterium angetts hur bedömning och poängsättning kommer att ske mel­ lan anbuden. Länsrätten finner att de angivna kriterierna inte kan anses stri­ da mot LOU. Länsrätten finner vidare att Tranås kommun genom vad som har angivits i förfrågningsunderlaget klart och tydligt har uppgivit hur ut- LÄNSRÄTTEN I JÖNKÖPINGS LÄN DOM 2008-02-05 Sida 7 11-08 E värdering av anbud kommer att ske varför principen om transparens inte har åsidosatts. Vad STX Sweden AB har anfört medför inte annan bedömning. Vid nämnda förhållanden finner länsrätten att bolaget inte har visat att Tranås kommun brutit mot 1 kap. 4 § eller någon annan bestämmelse i LOU. Bolagets ansökan ska därför avslås. DOMSLUT Länsrätten avslår ansökan. Länsrätten avvisar yrkandet om förlängning av anbudstiden. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/1D). :nJ). I ��� Hans- hri! Jonasson