FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I VÄXJÖ 2018-06-13 Mål nr 1739-18 KONKURRENSVERKET SÖKANDE Avonova Hälsa AB, 556500-6821 Ombud: Advokat Henrik Gallus Advokaterna A4 KB Älvgatan16 531 31 Lidköping MOTPARTER 1. Allbo Fastighets AB, 556519-5236 2. Alvesta elnät, 556525-6210 3. Alvesta kommun, 212000-0639 4. Alvesta Renhållnings AB, 556119-3391 5. Huseby Bruk AB, 556795-4978 Ombud för 1 - 5: Alvesta kommun, 212000-0639 Centralplan 1 342 80 Alvesta SAKEN 1 20,8Jv';'.v,::_ 13� Meddelad i Växjö Avd Dnr KSnr Aktbil Offentlig upphandling enligt lagen (2016:1145) om offentlig upphandling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår Avonova Hälsa AB:s ansökan om överprövning. Dok.Id 179533 Postadress Box42 351 03 Växjö Besöksadress Kungsgatan 8 Telefon Telefax 0470-56 02 00 0470-255 02 E-post: forvaltningsrattenivaxjo@dom.se \VVv\v.forvaltningsrattenivaxjo.domstol.se Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:00 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1739-18 I VÄXJÖ YRKANDEN M.M. Alvesta kommun (kommunen) har genomfört en upphandling avseende fö­ retagshälsovård. Upphandlingen genomfördes inledningsvis enligt reglerna om öppet förfarande i LOU. Sedan inget av de två inkomna anbuden har bedömts uppfylla samtliga skallkrav i upphandlingen har kommunen över­ gått till förhandlat förfarande utan föregående annonsering. Enligt tilldel­ ningsbeslut den 12 april 2018 ska kontrakt tilldelas AB Previa (Previa). Avonova Hälsa AB (bolaget) ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar att den ska göras om. Bolaget anför i huvudsak följande. Kommu­ nen har felaktigt övergått från ett öppet förfarande till ett förhandlande för­ farande utan föregående annonsering. Kommunens felaktiga handläggning är hänförligt till det konkurrensuppsökande skedet. Om förfarandet hade genomförts med föregående av annonsering hade bolaget haft möjlighet att utforma sitt anbud på annat sätt. Härigenom har förfarandet medfört eller kan komma att medföra skada för Avonova. Upphandlingen bör göras om. Kommunen bestrider bifall till ansökan och anför i huvudsak följande. De har i den aktuella upphandlingen fått in två anbud, ett från Avonova och ett från Previa. Vid anbudsprövningen konstaterades att inget av anbuden upp­ fyllde samtliga skallkrav, vilket innebar att inget anbud var giltigt. Anbuden som lämnats uppfyller kraven i 13 kap. LOU. Anbuden uppfyller också kra­ ven i 14 kap. LOU samt begärda kriterierna gällande urval av anbudssökan­ den. Anbuden uppfyller också de formella kraven för inlämnade av anbud. SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET En upphandlande myndighet ska enligt 4 kap. 1 § LOU behandla leverantö­ rer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp- 2 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1739-18 I VÄXJÖ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Enligt 6 kap. 6 § LOU får förhandlat förfarande med föregående annonse­ ring användas om de anbud som lämnats vid ett öppet eller selektivt förfa­ rande är ogiltiga eller inte acceptabla. En upphandlande myndighet får enligt 6 kap. 16 § LOU i de fall som avses i 6 kap. 6 § LOU avstå från att annonsera upphandlingen på nytt om den i förfarandet tar med endast de anbudsgivare som 1. inte ska uteslutas enligt bestämmelserna i 13 kap. LOU 2. uppfyller de krav som anges i 14 kap. LOU och de kriterier eller regler som myndigheten har angett att den kommer att tillämpa vid urvalet av an­ budssökande, och 3. har lämnat anbud som uppfyller de formella kraven för anbudsförfarandet i det föregående öppna eller selektiva förfarandet. Förvaltningsrättens bedömning För att grund för ingripande mot upphandlingen ska föreligga är det inte tillräckligt att sökanden anser sig ha lidit eller kunna komma att lida skada, utan sökanden ska visa att han har lidit eller kan komma att lida skada av den eller de brister som påtalats. Bolaget har anfört brister i upphandlingen hänförliga till kommunens val av upphandlingsförfarande. Bolaget har redogjort för hur bolaget anser sig ha lidit skada till följd av dessa brister och har därvid bl.a. anfört att de, om förfarandet hade genomförts med föregående av annonsering, haft möjlighet att utforma sitt anbud på ett annat sätt. 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1739-18 I VÄXJÖ Förvaltningsrätten konstaterat att Avonova, tillsammans med den ende andra anbudsgivaren, har inbjudits att delta i det förhandlade förfarandet. Båda anbudsgivarna har fått komplettera och förtydliga sina anbud så att de klarar kvalificeringen. Kommunen har efter att förhandlingar genomförts bedömt att båda anbudsgivarna uppfyllt ställda krav. Båda anbuden har ut­ värderats. Vid nu angivna förhållanden anser förvaltningsrätten att Avonova inte förmått visa att de åberopade bristerna i förfarandet har medfört skada eller risk för skada för bolaget. Det saknas då anledning att pröva huruvida kommunen haft fog för att övergå till förhandlat förfarande utan föregående annonsering. Grund för ingripande mot upphandlingen föreligger därmed inte. Ansökan om överprövning ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/1D LOU). Malin Toivainen rådman Föredragande: Amanda Fagerberg SVERIGES DOMSTOLAR www.domstol.se HUR MAN ÖVERKLAGAR- PRÖVNINGSTILLSTÅND Bilaga Den som vill överklaga förvaltningsrättens avgörande ska skriva till Kammarrätten i Jönköping. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Adressen till förvaltningsrätten framgår av avgörandet. Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av avgörandet. Om avgör­ andet har meddelats vid en muntlig förhand­ ling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när det kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag som avgörandet med­ delades. För offentlig part räknas tiden för över-klagande alltid från den dag avgörandet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommar­ afton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. Prövningstillstånd i kammarrätten För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövnings­ tillstånd om 1. detfinnsanledningattbetvivlariktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 2. det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 3. detäravviktförledningav rättstillämpningen att överklagandet prövas av högre rätt, eller 4. det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens avgörande fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Överklagandets innehåll Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. Klagandens person- eller organisations­ nummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobil­ telefon. Även adress och telefonnummer till arbetsplatsen ska anges, samt eventuell annan adress där klaganden kan nås för delgivning. Om klaganden anlitar ombud, ska om­ budets namn, postadress, e-post-adress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om samtliga ovan nämnda person- eller adressuppgifter har lämnats tidigare i målet och fortfarande är aktuella behöver de inte uppges igen. Om någon uppgift ändras, ska ändringen utan dröjsmål anmälas till kammarrätten. uppgift om det avgörande som över­ klagas - förvaltningsrättens namn, mål­ nummer samt dagen för avgörandet, 3. de skäl som klaganden anger till s töd för en begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av förvaltningsrättens avgörande som klaganden vill få till stånd, Bilaga '1 www.domstol.se 2. 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Forts. nästa sida Avtal före laga kraft i vissa mål I vissa mål får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens avgörande har löpt ut. Detta gäller mål om överprövning enligt • ling, lagen (2007:1091) om offentlig upphand­ • områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, lagen (2007:1092) om upphandling inom • försvars- och säkerhetsområdet, lagen (2011:1029) om upphandling på • koncessioner, lagen (2016:1147) om upphandling av • ling, eller lagen (2016:1145) om offentlig upphand­ • försörjningssektorerna i'1 I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upp­ hävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan fyra förstnämnda lagarna och i 20 kapitlet i de två sistnämnda lagarna. Ytterligare information Behöver ni fler upplysningar om hur man överklagar kan ni vända er till förvaltnings­ rätten. lagen (2016:1146) om upphandling inom ,v,v\v.domstol.se