26. /i,LG. 2C'' '4: 36 FÖRVALTNINGSRÅTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 Nordic Master Car AB, 556643-5177 Derbyvägen 6 D 212 35 Malmö Ombud: Advokaten Stefan Hallbäck Compitum Advokatbyrån för upphandlingsjuridik AB Västra Varvsgatan 19 21119 Malmö NR. l625 Mål nr 4843-11 E Enhet 1:1 S. 2/9 Sida 1 (7) SÖKANDE KONKURRENSVERKET 2011 -08- 2 6 Avd Dnr Ooss Aktbil MOTPART Halmstads kommun Box 153 301 OS Halmstad DOM 2011-08�26 Meddelad i Göteborg SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU) DOMSLUT Förvaltningsrätten bifaller Nordic Master Car AB:s ansökan om överpröv� ning och beslutar att upphandlingen inte får avslutas förrän rättelse har gjorts på så sätt att Riksbilar AB:s anbud inte ska utvärderas. Dok.Id 8:5116 Postadress .Box 53197 400 15 Göteborg 8esöksadress Sten Sturegatan 14 Telefon Telefax, 031 - 732 70 00 031- 7117859 E-post: forvaJtningsrattenigoteborg@dom.se '.Expeditionstid måndag-fredag 09·00-15:00 26. AUG. 2011 14:36 FÖRVALTNINGSRÄTTEN lGÖTEBORG Avdelning 1 BAKGRUND Sida 2 DOM 4843-11 Halmstads kommun (kommunen) har genomfort en upphandling avseende hyrbilar, dnr KS 2011/0128. Av tilldelningsbeslut daterat den 19 april 2011 framgår att Riksbilar AB (Riksbilar) vunnit upphandlingen. YRKANDEN Nordic Master Car AB (Nordic) ansöker om överprövning och yrkar att upphandlingen ska rättas på så vis att Riksbilars anbud forkastas varvid Nordic bör tilldelas upphandlingen. Kommunen anser att bolagets ansökan om överprövning ska avslås,· Förvaltningsrätten har givit Riksbilar tillfälle att yttra sig över Nordics ansökan om överprövning men något yttrande har inte inkommit. Till stöd för sin talan anför Nordic bl.a. foljande. Av förfrågningsunderlaget framgår skall�krav som de offererade bilarna ska uppfylla avseende bl.a. miljö� och säkerhet (se punkterna 3.5 och 3,8). Uppställt miljökrav innebär att offererade bilar ska uppfylla kriterierna för miljöbil enligt förotdning om Miljö- och trafiksäkerhetskrav för myndigheN ters bilar och bilresor (SFS 2009: 1 ). Det aktuella säkerhetskravet innebär att offererade bilar ska uppfylla säkerhetskravet för fyra stjärnor vid prnv­ ning enligt Euro NCAP frontal och sidoktocktest eller motsvarande. Vidare har i punkten 3.8 angetts att om någon bilmodell ännu inte hunnit testas i Euro NCAP kan kravet verifieras genom ett intyg från företagsledningen, Rlksbilar har i bägge dessa avseenden offererat bilar som inte uppfyller dessa kxav. Bland annat har offererats VW Passat och Audi A6 vilka inte 26. AUG. 2011 14:37 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I GÖTEBORG Avdelning 1 uppfyller kriterierna för miljöbil och Kia Ceed stw som inte uppfyller re­ dovisade säkerhetskrav. Inte heller har Riksbilat verifierat att kravet på säkerhet uppfylls genom intyg från företagsledningen. Under skriftväx­ Iingen i målet har kommunen åberopat, såvitt avser säkerhetskravet för den offererade bilen Kia Ceed stw� en uppgift hämtad från Internet. Det fram.­ går inte av kommunens yttrande huruvida denna uppgift fu.n.ttits med i Riksbilars anbud. Troligen har så inte varit fallet och oavsett om inhämtade uppgifter befunnits r.ik'1iga skulle dessa inte ha beaktats. De inhämtade uppgifterna är emellertid inte riktiga eftersom inhämtat utdrag avser en Kia Ceed sportsback medan den offererade bilen är en Kia Ceed Station wa­ gon. Den offererade bilen är således inte testad och godkänd vilket också uppgivits av Riksbilar i dess anbud. Riksbilars anbud borde mot angiven bakgrund ha förkastats varvid Nordics anbud, som prismässigt var det bästa efter Riksbilars, ha antagits. Genom att anta Riksbilars anbud, tl'ots att detta inte uppfyllde ställda skallkl'av� har kommunen utfö1i en utvärdering i strid med LOU, Det felaktiga förfatan­ det har också medfört att Nordic lidit skada. Kommunen anför bl.a. följande till stöd för sin talan. Överklagad upphandling har genomförts helt i enlighet med förfrågnings­ underlaget, LOU samt övrig relevant lagstiftning, l förfrågningsunderlaget anges på första sidan vad som ska förstås med olika symboler i anslutning till den löpande te.xten. Det finns sålunda en symbol för krav som måste vara uppfyllda, s,k. skall-krav och en symbol innebärandes att texten kommer att ingå i kommande avtal. Bägge de nu aktuella kraven, avseende miljö� och säkerhet, är markerade med symbolen för skall-krav och symbo­ len innebärandes att texten kommer att ingå i kommande avtal. Sida 3 4843-11 N\.4625 S. 4/9 "{ /,le "1•" •4 "i � ")I9 L\J, /',l, •' L\; V,/ FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I GÖTEBORG Avdelning 1 Riksbilar har i anbudet svarat ja på frågan om de uppställda miljökravet kommer att uppfyllas. Även i bilaga till anbudet anges klart och tydligt i anslutning till punkt 6.3 att miljöbilar kommer att levereras från avtalsstart. IsammabilagaangerRiksbilarunderpunkt13attföretagetsbilflottaupp­ dateras kontinuerligt med avseende bl.a. på krocksäkerhet och att bilarna ät· av senaste standard när det gäller säkerhet, Därtill hänvisas det uttryckligen till Euro NCAP:s hemsida. Av denna hemsida kan det utläsas att Kia Ceed erhållit 5 respektive 4 stj ärnor vad avser krocksäkerheten för vuxna respek­ tive barn. Någon uppdelning av Kia Ceed och Kia Ceed stw görs inte på hemsidan vilket förefaller naturligt eftersom fråga är om en kombikupe respektive en kombi. Kommunen hänvisar i denna del också till utrust­ ningsspecifikation� avsnitt säkerheti samt bilder för de bägge modellerna. I övrigt förtjänar att noteras att kommunen uppställt krav på de fordon som ska förhyras, d.v.s. vid avtalsstart. Det finns således inget krav på att an­ budsgivaxen idag har den bil som fr.o,m. avtalsstart skakunna förh;rras. Nordic har mot ovan redovisad bakgrund inte fog för sin invändning att anbudsprövningen gått felaktigt till. Framställt yrkande ska därför lämnas utanbifall. DOMSKÅL Tillämpliga bestämmelser m, m, Av 16 kap. 5 § LOU framgår att om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i LOU och detta medfört att leverantören lidit eller kan kom­ ma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den f'ar avslutas först sedan rättelse gjorts. Sida 4 4843-1 1 rrn.l625 :.JI -··-ft4625-S. 6/9 26. AUG. 2011 14:37 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM I GÖTEBORG Avdelning 1 Enligt 1 kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantö� rer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet beaktas. Regeringsrätten bar i rättsfallet RA 2002 ref. 50 uttalat att de skiftande förhållanden som forekommer i det ekonomiska livet kan göra att även om förfrågningsunde:dag och utväJ.·deringsmodeller som inte är optimalt utfor­ made får godtas under förutsättning att de principer som bär upp LOU och gemenskapsrätten inte träds for när. Förvaltningsrättens bedömning An.bud som inte uppfyller samtliga skall-kl'av i en anbudshtbjudan ska i princip uteslutas från anbudsutvärderingen. För åtgärd enligt 16 kap, LOU bör emellertid lcrävas att det är frågan om klara avvikelser från skall­ kraven, Skyldigheten att kontrollera att inkomna anbud avviker frän skall­ kraven i för:frågningsunderlaget sträcker sig inte längre än till att en j ämfö­ relse ska göras mellan uppgifterna i anbuden och de krav som angetts i förfrågningsunderlaget. Nordic gör gällande att Riksbilar inte har uppfyllt ställda skall-krav avse­ ende miljö och säkerhet. Kommunen hat i för:frågningsunderlaget uppställt skall-krav avseende bl.a. miljö(punk.ten3.5)avvilketframgårattdetsåvittavserpersonbilarfinns ett kl'av på att fordon med ma.i.::imalt fyra sittplatser utöver förarplatsen skall uppfylla kriterierna för miljöbil enligt förordning om miljö� och tra­ flksäkerhetskravformyndighetersbilarochbilresor(SFS2009:1).Det framgår vidare att texten avseende det aktuella skall-kravet kommer att finnas med i avtalet. Riksbilar har i sitt anbud angivit "ja" på frågan om Sida 5 4843-1 1 11J·., "LC',r',L"�·L"1•�'.'4�8· �IR.L62'3 s.7/9 , FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I GÖTEBORG Avdelning 1 man uppfyller det aktuella kravet. Vidare har Riksbilar i anbudets bilaga 1 1 offererat llliljöbilar i samtliga personbilsklasser och också lämnat garanti i bilaga (bl.a. punkt 13) till anbudet att miljöbilar kommer att levereras från avtalsstart. Förvaltningsrätten finner därför att kommunen haft fog för att bedöma skall-kravet i denna del som uppfyllt samt att det inte på denna grund funnits anledning för kommunen att utesluta Riksbilars anbud. Kommunen har vidare uppställt ett skall-krav avseende säkerhet (punkten 3.8) av vilket framgåt.· bl.a. att fordonen skall uppfylla säkerhetskraven för fyra stj ärnor vid provning enligt Euro NCAP frontal och sidokrocktest eller motsvarande. Om någon bilmodell ännu inte hunnit testas i Euro NCAP kan kravet verifieras genom ett intyg från företagsledningen. Också i denna del framgår av anbudet att aktuell text kommer att finnas med i avtalet. Avseende säkerhetskravet har Riksbilar lämnat ett anbud som ger utrymme for en större osäkerhet kring om kravuppfyllelse råder, Frågan i denna del är nännast om Rlksbilars anbud i den fomi det avgetts kan anses uppfylla uppställda skall-krav avseende säke:rhet eller om kommunen genom en allt för långtgående utredning tolkat och kompletterat Riksbilars anbud på ett sådant sätt att likabehandlingsprincipen trätts för när, InledningsviskankonstaterasattRiksbilarinteharangivit"jaH ianbudet på denna punkt. Någon garanti i övxigt har inte heller lämnats i denna del. Vidare har det i bilaga 1 1 avseende en av offererade bilar angivits att denna inte är testad av Euro NCAP och något intyg från företagsledningen� i en­ lighet med vad som angivits i förfrågningsunderlaget:, har inte ingivits. Riksbilar har vidare i denna del i bilaga (punkt 13) bl.a, 1.ippgivit att när det gäller bilflottan kommer den att uppdateras kontinuerligt när nya bilar in­ köps, vilket innebär att bensinförbrukning, utsläppstabellen och krock.tes­ terna kommer att förändras (vanligtvis till det bättre) regelbundet. Vidare Sida 6 4843� 1 1 26.AUG.2011 14:38 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 DOM ·- 311· - Sida 7 4843- 1 1 harangivitsattenuppdateradkrocktestlistakangranskaspåEuroNCAP:s hemsida. Förvaltningsrätten anser att Riksbilar genom att varken svara ja på :frågan i anbudet eller lämna någon garanti har brustit i att uppfylla ställda skall­ krav. Att Riksbilar hänvisat till Euro NCAP:s hemsida medför under dessa omständigheterinteattkravendärigenomkanansesuppfyllda. Förvalt­ ningsrätten anser därför att kommunen har brutit mot de grundläggande bestiinunelserna i LOU och att överklagandet ska bifallas samt upphand­ lingen inte avslutas förrän rättelse har gjorts på så sätt att Riksbilars anbud inte ska utvärderas. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3 1 09/1 B LOU) 4«1:!fk· Ann Rittri Radman Föredragande har varit föredraganden Johanna Rössberger. N�.4625 :3. ;9 26. AUG. 2011 14:38 rt4625 S. 9/9 HUR MAN ÖVERKLAGAR � PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill öveddaga. fö.tvaltningstä.ttens beslut ska skriva till l