FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 2 SÖKANDE DOM 2011-03-18 Meddelad i Göteborg Mål nr 1047-11 E Enhet 2:1 KONKURRENSVERKET 2011 -07- 2 1 Avd Dnr Doss Aktbil M.H.E Kliniken AB, 556397-8724 Box 95 792 22 Mora MOTPART Region Halland Box 517 301 80 Halmstad SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU DOMSLUT Förvaltningsrätten avvisar bolagets yrkande om skadestånd. Förvaltningsrätten avslår ansökan i övrigt. Dok.Id 71986 Postadress Box53197 400 15 Göteborg Besöksadress Sten Sturegatan 14 Telefon Telefax 031 · 732 70 00 031 - 711 78 59 E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1047-11 E I GÖTEBORG Avdelning 2 BAKGRUND OCH YRKANDEN M.M. Region Halland (tidigare Landstinget Halland) har genomfö1i en upphand­ ling avseende heldygnsvård för ätstörningspatienter (Ls100160). Förenklat förfarande har tillämpats vid upphandlingen. Av upphandlingsrapporten daterad den 24 januari 2011 framgår att M.H.E. Klinikens anbud inte kvali­ ficerat sig till vidare utvärdering eftersom deras anbud inte uppfyllt kravet på att ett besök kan göras inom ramen för en arbetsdag. Av tilldelningsbe­ slutet som skickades ut till leverantörerna via e-post den 25 januari 2011 framgår att Capio Anorexicenter AB har antagits som leverantör. M.H.E. Kliniken (kliniken) begär överprövning av upphandlingen och yr­ kar i första hand att den ska rättas till fördel för kliniken och i andra hand att förvaltningsrätten fastställer att Region Halland (regionen) är ska­ deståndsskyldigt gentemot kliniken motsvarande den tid som nedlagts för att upprätta anbudet. Kliniken anför i huvudsak följande. Av förfrågnings­ underlaget framgår att " Vårdgivaren skall finnas inom en radie så att be­ sök från Psykiatrins Ätstörningsenhet kan göras inom ramen för en arbets­ dag." I kravspecifikationen fanns inget som angav att det var arbetstid mel­ lan 8-17 som gällde. Eftersom det är möjligt att flyga från Halmstad till Mora och tillbaka på samma dag (06.15 HAD-Mora 09.45 och 16.55 Mora-HAD 21.50) lämnade kliniken in ett anbud. I upphandlingsrappor­ ten daterad den 24 januari 2011 bifogades en kommentar kring detta där regionen nännare beskriver vad som efterfrågas. Detta borde ha framgått redan av kravspecifikationen. I sådant fall hade kliniken aldrig lagt ner cirka 2 veckors arbete på att utforma sitt anbud. Regionen bestrider bifall till ansökan och anför i huvudsak följande. Vid granskning av de fem inkomna anbuden i förevarande upphandling fann regionen att kliniken och ett ytterligare företag inte uppfyllde följande skall-krav: "Vårdgivaren skall finnas inom en radie så att besök från psyki- 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1047-11 E I GÖTEBORG Avdelning 2 atrins Ätstörningsenhet kan göras inom ramen för en arbetsdag". Dessa anbud kvalificerade sig därmed inte för utvärdering. Kliniken gör gällande att skall-kravet är uppfyllt då det är möjligt att under samma dag flyga fram och tillbaka mellan Halmstad och Mora. Även om arbetstidens för­ läggning under dygnet inte har preciserats i förfrågningsunderlaget så har regionen i det aktuella skall-kravet tydligt angivit att besöket ska kunna företas inom ramen för en arbetsdag. Då ordinarie arbetstid enligt arbets­ tidslagen (1982:673) uppgår till högst 40 timmar per vecka utgör en ar­ betsdag åtta timmar under en femdagarsvecka, vilket också överensstäm­ mer med den gängse uppfattningen att en arbetsdag utgör åtta timmar. Det finns ingenting i förfrågningsunderlaget som förandeleder en annan tolk­ ning av begreppet "arbetsdag" än den lagstadgade och likaså allmänt ve­ dertagna, dvs. att den utgör åtta timmar. Att resan kan företas under en dag saknar således relevans eftersom resan i enlighet med det ovan anförda inte kan företas under en och samma arbetsdag. Den arbetsdag som kliniken föreslår skulle vara mellan 06.15 och 21.50 dvs. en arbetsdag på 15 timmar och 35 minuter. Denna tid ligger under alla förhållanden inte inom ramen för en arbetsdag. Kliniken har därmed inte uppfyllt aktuellt skall-krav, var­ för regionen varit förhindrad att utvärdera klinikens anbud. Vad avser kli- , nikens yrkande om fastställande av skadestånd ska detta avvisas eftersom förvaltningsrätten inte är behörig att pröva ett sådant yrkande. DOMSKÄL Av 16 kap. 5 § LOU framgår att om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i LOU och detta medfört att leverantören lidit eller kan kom­ ma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1047-11 E I GÖTEBORG Avdelning 2 Enligt 1 kap. 9 § samma lag ska upphandlande myndigheter behandla leve­ rantörer på ett likvärdigt och ickediskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska enligt samma para­ graf principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Utredningen i målet I förfrågningsunderlaget, under rubriken 2.5 Kvalificering av anbudsgivare och anbud, anges bl.a. följande. Förfrågningsunderlaget med bilagor inne­ håller ett antal obligatoriska krav som benämns som skall. För att ett anbud skall vara kvalificerat för att prövas, utvärderas och antas, måste samtliga dessa skall-krav vara uppfyllda. Kraven avser såväl krav på anbudsgivaren och anbudet som på efterfrågad vara och/eller tjänst. I till förfrågningsunderlaget bifogad bilaga "Svarsbilaga Uppdragsspecifi­ kation" anges, under ingressen "Lokaler; krav på geografisk placering", följande. "Vårdgivaren skall finnas inom en radie så att besök från psykiat­ rins Ätstörningsenhet kan göras inom ramen för en arbetsdag. " Förvaltningsrätten görfö(jande bedömning Kliniken har yrkat att förvaltningsrätten ska fastställa att regionen är ska­ deståndsskyldig med ett belopp motsvarande den tid som nedlagts för att upprätta anbudet. Förvaltningsrätten är inte behörig att pröva skadestånds­ yrkande varför yrkandet ska avvisas. Förvaltningsrättens prövning är en kontroll av om det finns skäl att ingripa mot upphandlingen på grund av att den upphandlande myndigheten har brutit mot principerna i I kap. 9 § LOU eller någon annan bestämmelse i den lagen. Förvaltningsrätten ska endast beakta de grunder som sökanden har framfört i målet Gfr Regeringsrättens avgörande RÅ 2009 ref. 69). 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1047-11 E I GÖTEBORG Avdelning 2 Krav som anges i förfrågningsunderlaget måste vara uppfyllda för att den upphandlande myndigheten ska kunna pröva anbudet. Den upphandlande myndigheten får inte ändra eller frånfalla uppställda krav eftersom förfa­ randet då skulle bryta mot principen om öppet förfarande. Kliniken har uteslutits från utvärderingen eftersom regionen har bedömt att anbudet inte uppfyller uppställda skall-krav. Regionen har i sitt förfråg­ ningsunderlag och tillhörande bilaga inte närmare specificerat vad som avses med begreppet "normal arbetsdag". Men med beaktande av nonnalt språkbruk och vad som stadgas i arbetstidslagen om en ordinarie arbetstid om 40 timmar/vecka kan förfrågningsunderlaget och tillhörande bilaga vare sig anses oklart eller otydligt. Mot denna bakgrund uppfyller klinikens anbud, som innebär en arbetsdag om 15 timmar och 35 minuter, inte ställt skall-krav. Enligt förvaltningsrättens mening har regionen därför haft fog för sitt beslut att inte låta kliniken delta i utvärderingen vid ifrågavarande upphandling. Vad kliniken i övrigt har anfört föranleder ingen annan be­ dömning. Sammanfattningsvis framgår av vad kliniken anfört inte att kommunen har brutit mot de grundläggande kraven i LOU eller någon annan bestämmelse i lagen. Någon grund för ingripande enligt 16 kap. 5 § LOU föreligger där­ för inte och klinikens ansökan om överprövning ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/ 1B LOU) Curt Borglund Rådman Föredragande i målet har varit Carin Carlsson. 5 Bi 1 fIi.!t: SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR- PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Göteborg. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas, anledning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift .3. om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 4. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, .5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, 6. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kammarrätten. I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. DV 3109/lB LOU