Dok.Id 199412 Postadress Box 45 S-791 21 Falun Besšksadress Kullen 4 Telefon Telefax 023-383 00 00 023Ñ383 00 80 E-post: forvaltningsrattenifalun@dom.se www.forvaltningsrattenifalun,domstol.se Expeditionstid mŒndagÑfredag 08:00Ñ12:00 13 :00Ñ1 6 :OO F…RVALTNINGSR€TTEN MŒl nr DOM I FALUN Fšredraganden Antonia Eriksson 2017-12-19 Meddelad i Falun S…KANDE Stiftelsen Carlanderska sjukhuset, 857200-2312 Carlanderska 405 45 Gšteborg Ombud: Advokat Madeleine Sifvert Advokatfirman NOVA AB Box 55996 102 16 Stockholm MOTPART VŠstra Gštalandsregionen, Regionkansliet, ekonomiavdelningen Regionens Hus 462 80 VŠnersborg SAKEN Offentlig upphandling F…RVALTNINGSR€TTENS AVG…RANDE FšrvaltningsrŠtten avslŒr ansškan om šverpršvning. 2300-17 F…RVALTNINGSR€TTEN 2300-17 DOM I FALUN BAKGRUND OCH YRKANDEN M.M. VŠstra Gštalandsregionen genomfšr en upphandling avseende radiologiska tjŠnster fšr specialiserad šppenvŒrd i Gšteborg genom ett fšrenklat fšrfaÑ rande enligt lagen (2016:1145) om offentlig upphandling. Tilldelningsbeslut fattades den 5 maj 2017, med hŠnvisning till att kvalificeringskrav 5.5.5 ej uppfyllts sŒtillvida att tidplan ej Šr bifogad/framgŒr ej av anbudet, varvid andra leverantšrer Šn Stiftelsen Carlanderska sjukhuset antogs. Nytt tilldel- ningsbeslut med samma utgŒng fattades den 18 augusti 2017. Stiftelsen Carlanderska sjukhuset (Carlanderska) ansšker om šverpršv- ning och yrkar att fšrvaltningsrŠtten ska fšrordna om rŠttelse innebŠrande att Carlanderska ska anses uppfylla kraven avseende teknisk och yrkesmŠss- ig kapacitet. Carlanderska anfšr i huvudsak fšlj ande. Carlanderska har blivit fšrkastade med motiveringen att kvalificeringskravet i punkten 5.5.5 inte Šr uppfyllt, eftersom en tidsplan inte har bifogats. Det krav som har uppstŠllts i punkten 5.5.5 Šr att anbudsgivare Óska ha fšrmŒga och kapacitet att utfšra tjŠnster i den omfattning och komplexitet som framgŒr av fšrfrŒgningsunÑ derlagetÓ. Det ska vara frŒga om den fšrmŒga och kapacitet Ósom behšvsÓ, d.v.s. som Šr nšdvŠndig fšr att utfšra Œtagandet. Som bevis fšr att kravet Šr uppfyllt har VGR anvisat anbudsgivarna att "bifoga en redogšrelse inklu- sive tidsplanÓ. Det finns sŒledes inget obligatoriskt krav i upphandlingen att anbudsgivaren ska bifoga en separat tidsplan, vilket VGR fšrefaller gšra gŠllande. Kravet tar sikte pŒ fšrmŒgan och kapaciteten, vilket en redogšrelse inklusive tidsplan Šr bevis pŒ. Av ordalydelsen i punkten 5.5.5 framgŒr ocksŒ att tidsplanen nŠrmast fšrefaller avse den situation att anbudsgivare behšver vidta implementeringsŒtgŠrder infšr driftstart. Carlanderskas har redan nu den fšrmŒga och kapacitet som behšvs fšr att utfšra de tjŠnster som VGR efterfrŒgar i upphandlingen. Det framgŒr Šven av redogšrelsen i anbudet frŒn Carlanderska, i vilken Carlanderska presenterat de bevis som VGR anvisat fšr att visa pŒ kravuppfyllnad. Oaktat detta innefattar Carlan- derskas redogšrelse (bevis fšr kravuppfyllnad) i anbudet beskrivning av F…RVALTNINGSR€TTEN 2300-17 IFALUN DOM tidsmŠssiga ŒtgŠrder som motsvarar en tidsplan. Som framgŒr av anbudet bedriver Carlanderska redan idag en verksamhet av motsvarande omfattning och komplexitet som den som VGR efterfrŒgar i upphandlingen. Carlan- derskas verksamhet innebŠr att driftsstart kan ske nŠr som och utan nŒgon som helst risk fšr driftsstšrningar, varfšr Carlanderska inte behšver planera fšr nŒgra sŠrskilda implementeringsŒtgŠrder. Det har dŠrfšr inte funnits skŠl fšr Carlanderska att ytterligare utveckla tidsaspekterna. Utšver detta finns i anbudet sex pŒstŒenden om ny utrustning och personal vid vissa tidpunkter under vŒren 2017. Att inte godta uppgifterna i Carlanderskas redogšrelse strider mot proportionalitetsprincipen, varfšr det fšreligger grund fšr rŠt- telse. Carlanderska har ett miljšledningssystem enligt vad som framgŒr av bifo- gade handlingar som ocksŒ bifogades anbudet. I upphandlingen har inte uppstŠllts obligatoriskt krav avseende e-handel. Det gŒr inte att utlŠsa av Anbudsinbjudan punkt 5.5. Det stŒr inte nŒgonting om e-handel, Šn mindre nŒgot formulerat som ett kvalificeringskrav ršrande e-handel. Under alla fšrhŒllanden har Carlanderska pŒ anvisad bilaga bekrŠftat att samtliga obli- gatoriska krav Šr uppfyllda och accepteras i sin helhet. VŠstra Gštalandsregionen (VGR) motsŠtter sig yrkandet och anfšr i hu- vudsak fšljande. Carlanderska har redan i sitt anbud redovisat att de redan har pŒgŒende verksamhet samt att de har tillrŠckligt med bemanning fšr det aktuella avtalet. De har dock inte ingett den efterfrŒgade tidsplanen, Vilket har utgjort ett krav fšr att kunna kvalificeras. En sŒdan tidplan har inkommit frŒn alla andra anbudsgivare, varfšr kravet inte kan ses som otydligt. Med hŠnsyn till att VGR har bedšmt att det finns behov av efterfrŒgad tidplan och Carlanderska inte har inkommit med en sŒdan kan de inte anses ha uppÑ fyllt kravet. VGR:s beslut att diskvalificera Carlanderskas anbud har sŒledes varit korrekt. Uppgifterna i anbudet om infšrskaffad byggnad samt att teknisk fšrmŒga och kapacitet kommer vara tillrŠcklig vid ny utrustning och till- F…RVALTNINGSR€TTEN 2300-17 IFALUN DOM avtalstidpunkten kn inte jŠmstŠllas med efterfrŒgad tidplan. Att Carlan- derska redan idag har en pŒgŒende verksamhet innebŠr inte att nšdvŠndig kapacitet fšr den ytterligare volym som upphandlingen medfšr skulle finnas tillgŠnglig vid avtalsstart, vilket Šr av stšrsta vikt med hŠnsyn till upphand- lingens stora volymer. Det faktum att Carlanderska redan idag har en etable- rad verksamhet medfšr inte att VGR kan lŠgga in mer information i kvalifi- ceringen Šn vad Carlanderska lŠmnat i anbudet. Det finns fler grunder till att beslutet att utesluta Carlanderska varit korrekt. Carlanderska har inte lŠmnat sŒdana uppgifter om eÑhandel som varit ett obligatoriskt krav i upphandlingen och har inte inkommit med bevis pŒ att kravet avseende miljšledningssystem Šr uppfyllt. Flertalet av de bilagor Carlanderska bifogat i yttrande till fšrvaltningsrŠtten saknas helt i anbudet varfšr de inte kan beaktas. Den till anbudet bifogade miljšpolicy som Car- landerska hŠnvisar till, dŠr man under nŒgra punkter framhŒller hur man arbetar fšr att bidra till en hŒllbar utveckling, kan inte jŠmstŠllas med kravet pŒ miljšledningsarbete som framgŒr under punkten 5.5.8 i Anbudsinbjudan. Vid jŠmfšrelse med de krav som stŠlls pŒ ett med standarden ISO 14001 likvŠrdigt miljšledningssystem Šr det uppenbart att Carlanderskas miljšpo- licy har brister. Carlanderskas miljšdiplomering avser endast privata vŒrd- centraler Vilket inte Šr vad som upphandlas hŠr. AngŒende e-handel anges i innehŒllsregistret under Bilaga 01 ,,Leverantšrsuppgifter-ifylldÓ vilket inne- bŠr att den bilaga VGR lŠmnat i fšrfrŒgningsunderlaget ršrande leverantšrs- uppgifter ska vara ifylld. Iden bilaga Carlanderska ingett finns alla uppgif- ter ifyllda fšrutom delen som ršr ÓeHandelskontrakt mot VŠstra GštalandsÑ regionen (fylls i av leverantšren)Ó, dŠr alla rutorna lŠmnats tomma. Detta dokument saknar alltsŒ obligatoriska uppgifter som krŠvs fšr att uppfylla de obligatoriska kraven. F…RVALTNINGSR€TTEN 2300-17 DOM I FALUN SK€LEN F…R AVG…RANDET RŠttslig reglering Enligt 20 kap. 6 € LOU ska rŠtten, om den upphandlande myndigheten har brutit mot nŒgon av de grundlŠggande principerna i 4 kap. 1 annan bestŠmmelse i denna lag och detta har medfšrt att leverantšren har lidit eller kan komma att lida skada, besluta att upphandlingen ska gšras om eller att den fŒr avslutas fšrst sedan rŠttelse har gjorts. De grundlŠggande principerna innebŠr att upphandlande myndigheter ska behandla leverantš- rer pŒ ett likvŠrdigt och icke-diskriminerande sŠtt, genomfšra upphandlingar pŒ ett šppet sŠtt samt iaktta principerna om šmsesidigt erkŠnnande och pro- portionalitet (4 kap. 1 € LOU). F…rvaltningsrŠttens bedšmning FšrvaltningsrŠtten anser att det inte finns hinder mot att lŒta ansškan om šverpršvning omfatta det senare tilldelningsbeslutet. I punkten 5.5.5. 1 Anbudsinbjudan anges bl.a. att anbudsgivare ska ha fšr- mŒga och kapacitet att utfšra tjŠnster i den omfattning och komplexitet som framgŒr av fšrfrŒgningsunderlaget och att anbudsgivare ska med anbudet bifoga en redogšrelse inklusive tidsplan som visar hur tjŠnsten kommer att implementeras fšr att driftstart kan ske utan stšrningar. Ordet ÓinklusiveÓ betyder att tidplanen ingŒr i redogšrelsen. NŒgot krav pŒ tidplan i separat dokument har sŒledes inte stŠllts varfšr VGR inte haft fog fšr att utesluta Carlanderska fšr att separat tidplan inte bifogats. Carlanderskas anbud inne- hŒller en redogšrelse fšr hur verksamheten enligt vissa tidsangivelser kom- mer att utškas fšr att mšta behoven enligt upphandlingen. DŒ inga nŠrmare krav stŠllts pŒ redogšrelsens innehŒll Šr det svŒrt att se att Carlanderskas anbud inte uppfyller kravet pŒ att lŠmna en redogšrelse inklusive tidplan fšr implementeringen. Det Šr oklart om VGR šverhuvudtaget gšr gŠllande och har i vart fall inte framkommit skŠl att ifrŒgasŠtta att Carlanderska har fšr- mŒga och kapacitet att utfšra tjŠnster i den omfattning och komplexitet som € eller nŒgon F…RVALTNINGSR€TTEN 2300Ñ17 IFALUN DOM framgŒr av fšrfrŒgningsunderlaget. VGR har sammanfattningsvis inte haft fog fšr att utesluta Carlanderska med hŠnvisning till aktuell del av punkten 5.5.5. Det anses i praxis inte finnas nŒgot processuellt hinder mot att fšrvaltnings- rŠtten i mŒl som gŠller ansškan om šverpršvning frŒn en leverantšr som uteslutits pršvar fšrst dŠr Œberopade ytterligare grunder och omstŠndigheter fšr uteslutning (jfr HFD 2013 ref. 5 och KammarrŠtten i Stockholms dom i mŒl nr 6478Ñ15). Att leverantšren anvisas att fylla i fŠlt i en bilaga kan endast ses som ett krav att ange om det som de efterfrŒgade uppgifterna avser finns, inte att det ska finnas. Ett ej ifyllt fŠlt bšr rimligen kunna fšrstŒs sŒ att det som efterfrŒ- gas inte finns. Fšr att stŠlla ett obligatoriskt krav pŒ fšrekomst av e- handelskontrakt skulle det enligt fšrvaltningsrŠtten ha framgŒtt uttryckligen. Vad VGR anfšrt om e-handelskontrakt kan dŠrfšr inte utgšra en giltig grund fšr uteslutning. I punkten 5.5.8 i Anbudsinbjudan anges bl.a. att Anbudsgivare ska ha ett dokumenterat miljšledningssystem som Šr certifierat enligt standarden ISO 14001 eller annan likvŠrdig standard. Alternativt ska anbudsgivaren ha ett annat likvŠrdigt miljšledningssystem. Anbudsgivare ska som bevis pŒ att ovanstŒende krav Šr uppfyllt ge in certifikat, intyg eller liknande doku- mentation som visar att denne har ett likvŠrdigt miljšledningssystem. I punkten anges vidare att med likvŠrdigt miljšledningssystem avses ett mil- jšledningssystem som uppfyller Œtminstone en lista med tio krav enligt punkten. Carlanderska synes inte pŒstŒ att man har ett system certifierat enligt angiÑ ven eller likvŠrdig standard. Av vad som framkommit Šr det av de dokument Carlanderska lŠmnat in i fšrvaltningsrŠtten endast miljšpolicyn som bifoÑ F…RVALTNINGSR€TTEN 23 00-17 I FALUN DOM gats anbudet och som dŠrmed kan beaktas. En dokumenterad miljšpolicy Šr fšr …vrigt endast ett av de listade kraven pŒ likvŠrdigt miljšledningssystem i punkten 5.5.8. FšrvaltningsrŠtten bedšmer vid jŠmfšrelse med de listade kraven att Carlanderska i anbudet inte gett in dokumentation som visar att man har ett likvŠrdigt milj šledningssystem. Det finns dŠrfšr enligt den av VGR i fšrvaltningsrŠtten anfšrda grunden att Carlanderska inte uppfyllt kravet i punkt 5.5.8 i Anbudsinbjudan skŠl fšr att Carlanderska ska uteslutas ur upphandlingen. Carlanderskas ansškan om šverpršvning ska dŠrfšr av- slŒs. HUR MAN …VERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/1C/LOU). Anders Eriksson fšrvaltningsrŠttsfiskal 2017-06 ' Domstolsverket av Producerat ' LOU 1/C 3109 DV šverklagande fšr Den som vill šverklaga fšrvaltningsrŠttens avgšrande ska skriva till KammarrŠtten i Sundsvall. Skrivelsen ska dock skickas eller lŠmnas till fšrvaltningsrŠtten. Adressen till fšrvaltningsrŠtten framgŒr av avgšrandet. …verklagandet ska ha kommit in till fšrvalt- ningsrŠtten inom tre veckor frŒn den dag dŒ klaganden fick del av avgšrandet. Om avgšrÑ andet har meddelats vid en muntlig fšrhandÑ ling, eller det vid en sŒdan fšrhandling har angetts nŠr det kommer att meddelas, ska dock šverklagandet ha kommit in inom tre veckor frŒn den dag som avgšrandet medÑ delades. Fšr offentlig part rŠknas tiden fšr šverklagande alltid frŒn den dag avgšrandet meddelades. Om sista dagen fšr šverklagandet infaller pŒ lšrdag, sšndag eller helgdag, midsommarÑ afton, julafton eller nyŒrsafton rŠcker det att skrivelsen kommer in nŠsta vardag. PršvningstillstŒnd i kammarrŠtten Fšr att ett šverklagande ska kunna tas upp i kammarrŠtten fordras att pršvningstillstŒnd meddelas. KammarrŠtten lŠmnar pršvningsÑ tillstŒnd om Om pršvningstillstŒnd inte meddelas stŒr fšrvaltningsrŠttens avgšrande fast. Det Šr dŠrfšr viktigt att det klart och tydligt framgŒr av šverklagandet till kammarrŠtten varfšr man anser att pršvningstillstŒnd bšr meddelas. …verklagandets innehŒll Skrivelsen med šverklagande ska innehŒlla 1. Klagandens personÑ eller organisationsÑ nummer, postadress, eÑpostadress och telefonnummer till bostaden och mobilÑ telefon. €ven adress och telefonnummer till arbetsplatsen ska anges, samt eventuell annan adress dŠr klaganden kan nŒs fšr delgivning. Om klaganden anlitar ombud, ska omÑ budets namn, postadress, eÑpostÑadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om samtliga ovan nŠmnda person- eller adressuppgifter har lŠmnats tidigare i mŒlet och fortfarande Šr aktuella behšver de inte uppges igen. Om nŒgon uppgift Šndras, ska Šndringen utan dršjsmŒl anmŠlas till kammarrŠtten. 2. uppgift om det avgšrande som šver- klagas Ñ fšrvaltningsrŠttens namn, mŒl- nummer samt dagen fšr avgšrandet, 3. de skŠl som klaganden anger till stšd fšr en begŠran om pršvningstillstŒnd, 4. den Šndring av fšrvaltningsrŠttens avgšrande som klaganden vill fŒ till stŒnd, 5. de bevis som klaganden vill Œberopa och vad han/hon vill styrka med varje sŠrskilt bevis. Forts. ӊrta rida Anvisning ..... Ag" & SVERIGES DOMSTOLAR ,- www.domstol.se HUR MAN …VERKLAGAR - PR…VNINGSTILLSTND 1. 2. 3. 4. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, det inte utan att sŒdant tillstŒnd meddelas gŒr att bedšma riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, det Šr av vikt fšr ledning av rŠttstillŠmpningen att šverklagandet pršvas av hšgre rŠtt, eller det annars finns synnerliga skŠl att pršva šverklagandet. www.domstol.se Bilaga A Bilaga 2017-06 ' Domstolsverket av Producerat ' LOU 3109/1C DV šverklagande fšr Anvisning Avtal fšre laga kraft i vissa mŒl I vissa mŒl fŒr avtal slutas innan tiden fšr šverklagande av rŠttens avgšrande har lšpt ut. Detta gŠller mŒl om šverpršvning enligt 0 lagen (2007:1091) om offentlig upphandÑ ling, lagen (2007:1092) om upphandling inom omrŒdena vatten, energi, transporter och posttjŠnster, 0 ' fšrsvarsÑ och sŠkerhetsomrŒdet, 0 0 lagen (2016:1147) om upphandling av koncessioner, I lagen (2011:1029) om upphandling pŒ . ling, eller lagen (2016:1145) om offentlig upphandÑ lagen (2016:1146) om upphandling inom fšrsšrjningssektorerna de flesta fall fŒr avtal slutas nŠr tio dagar har gŒtt frŒn det att rŠtten avgjort mŒlet eller uppÑ hŠvt ett interimistiskt beslut. I vissa fall fŒr avtal slutas omedelbart Ett šverklagande av rŠttens avgšrande fŒr inte pršvas sedan avtal har slutits. FullstŠndig information finns i 16 kapitlet i de ovan fyra fšrstnŠmnda lagarna och i 20 kapitlet i de tvŒ sistnŠmnda lagarna. Ytterligare information Behšver ni fler upplysningar om hur man šverklagar kan ni vŠnda er till fšrvaltningsÑ rŠtten. www.domstol.se