FÖRVALTNINGSRÄTTEN I MALMÖ Avdelning 1 DOM 2019-02-20 Meddelad i Malmö Mål nr 15068-18 Sida 1 (5) SÖKANDE KONKURRENSVERKET Avel Dnr f(Snr Aktbil Överprövning enligt lagen (2016:1145) om offentlig upphandling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår Sydschakt Ekonomisk förenings ansökan om ingri­ pande enligt LOU. Sydschakt Ekonomisk förening, 743000-3561 Pinnmogatan 5 265 62 Helsingborg MOTPART Höganäs Energi AB, 556440-240 l 263 39 Höganäs SAKEN Dok.Id 484965 Postadress Box 4522 203 20 Malmö Besöksadress Kalendegatan 6 Telefon Telefax 040-35 35 00 E-post: kanslil.fma@dom.se www.forvaltningsrattenimalmo.domstol.se Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:00 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I MALMÖ Avdelning 1 BAKGRUND DOM Sida 2 15068-18 Höganäs Energi AB genomför en direktupphandling enligt LOU avseende förhyrning av grävmaskin inklusive förare för år 2019. Enligt tilldelningsbe­ slut den 17 december 2018 ska kontrakt tilldelas Powab AB. YRKANDEN OCH INSTÄLLNING Sydschakt Ekonomiskförening (Sydschakt) Sydschakt ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar att den ska göras om. Till grund för sin talan anför föreningen följande. Det föreligger en jävssituation eftersom en anställd inom Höganäs Energi AB är delägare i tilldelad leverantör och har haft full insyn i förfarandet. Det förekommer brister i upphandlingsförfarandet såsom att ingen information om tillvägagångssätt för att överklaga tilldelningsbeslutet har lämnats. Inga leverantörer har namngetts i tilldelningsbeslutet utan endast maskintyper och pris. Kravet på tippvagn är inte tydliggjort. Vid tilldelning har man inte tagit hänsyn till lägsta pris eftersom annan leverantör har lämnat lägre pris än den tilldelade leverantören. Sydschakt har lidit ekonomisk skada motsva­ rande en intäkt på 551 200 kr per år. Höganäs Energi AB Höganäs Energi AB yrkar att ansökan ska avvisas och anför följande. Det föreligger ingen jävssituation. Det stämmer att en anställd i Höganäs Energi AB är delägare i det bolag som tilldelats kontraktet, men personen är anställd som elmontör och har aldrig haft någon insyn i denna upphandling. FÖRVALTNINGSRÄTTEN I MALMÖ Avdelning 1 DOM Sida 3 15068-18 Anbuden kom in i förseglade kuvert och öppnades samtidigt utan denna per­ sons närvaro. Man behöver inte namnge övriga anbudsgivare i tilldelnings­ beslutet Uppgiften om pris för tippvagn i tilldelningsbeslutet är ett misstag. Vinnande anbudsgivare har lämnat maskinpris med förare som ett pris. Detta var det pris som efterfrågades och som har utvärderats. I tilldelnings­ beslutet anges priserna i samtliga anbud och det framgår att vinnande an­ budsgivare har lägst pris på maskin inklusive förare. Sydschakt Sydschakt anför därefter följande. Sydschakt har inget att invända mot rutinen vid anbudsöppning, men vidhål­ ler att det är föreligger en jävssituation. Höganäs Energi AB vidgår att fel begåtts avseende tippvagn. En annan leverantör än den tilldelade har lämnat lägsta pris samt uppfyllt alla krav i upphandlingen. SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET Tillämpliga bestämmelser Enligt 4 kap. 1 § LOVska upphandlande myndigheter behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphand­ ling�rJ>å ett öppet sätt. UpJ2handlingar ska Yidare�genomförasJ�enlighet med principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet. Av 20 kap. 4 och 6 §§LOVframgår att förvaltningsrätten kan pröva om en upphandlande myndighet har brutit mot någon bestämmelse i lagen och på talan av en leverantör som lidit eller kan komma att lida skada, besluta att en upphandling ska göras om eller får avslutas först sedan rättelse gjorts. Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 15068-18 Avdelning 1 Förvaltningsrättens bedömning Vid överprövning enligt LOU gäller att förvaltningsrätten i princip endast prövar de särskilt angivna frågor som sökanden tar upp. En förutsättning för att en ansökan om ingripande mot en upphandling ska kunna vinna bifall är att sökanden visar att denne har lidit eller riskerat att lida skada av den påta­ lade bristen i upphandlingen Gfr Högsta förvaltningsdomstolens avgörande HFD 2013 ref. 53). Sydschakt gör gällande att det föreligger en jävssituation eftersom en an­ ställd inom Höganäs Energi AB är delägare i det tilldelade bolaget och har haft full insyn i förfarandet. Höganäs Energi AB vitsordar att en anställd i Höganäs Energi AB är delägare i det bolag som tilldelats kontraktet, men uppger att personen i fråga är anställd som elmontör och inte har haft någon insyn i den aktuella upphandlingen. Uppgiften att den anställde inte haft nå­ gon insyn i upphandlingen har inte bemötts av Sydschakt. Den utredning som föreligger i målet ger inte skäl för antagande att vinnande anbudsgivare har haft en otillbörlig fördel vid anbudsgivning eller på annat sätt gynnats på ett otillbörligt sätt. Skäl för ingripande mot upphandlingen på grund av jäv har därmed inte framkommit. Sydschakt gör vidare gällande att det förekommit brister i upphandlingsför­ farandet såsom att ingen information om tillvägagångssätt för att överklaga tilldelningsbeslut lämnats och att anbudsgivarna inte namngetts i tilldel­ ningsbeslutet. Överprövning av en upphandling begärs genom en ansökan till förvaltningsrätt och inte genom överklagade av ett tilldelningsbeslut. Nå­ gon skyldighet för upphandlande myndighet att lämna överklagandehänvis­ ning i tilldelningsbeslutet föreligger inte. Inte heller följer av LOU någon skyldighet för en upphandlande myndighet att i ett tilldelningsbeslut redo­ visa namnen på anbudsgivarna. I MALMÖ Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 15068-18 I MALMÖ Avdelning 1 Sydschakt anför även att kravet på tippvagn inte är tydliggjort och att en an­ nan leverantör än den tilldelade har lämnat lägsta pris i upphandlingen. Syd­ schakt har dock inte klargjort eller konkretiserat på vilket sätt detta har på­ verkat bolagets möjligheter att lämna anbud eller tilldelas kontrakt i upp­ handlingen. Såvitt framgår av handlingarna i målet har Sydschakt lämnat det tredje lägsta priset i upphandlingen. Förvaltningsrätten anser mot denna bakgrund att Sydschakt inte har förmått visa att bolaget lidit eller kan komma att lida skada på grund av de påtalade bristerna. Vid nu angivna förhållanden och då Sydschakt inte heller åberopat någon annan omständighet som utgör grund för ingripande mot upphandlingen ska ansökan avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (FR-05) Mattias Steen Lena Palmer har föredragit målet. tu!li SVERIGES DOMSTOLAR "' c7 Hur man överklagar Den som inte är nöjd med förvaltningsrättens beslut kan överklaga. Här framgår hur det går till. Överklaga skriftligt inom 3 veckor Tidenräknasoftastfråndendagsomnifick del av beslutet. I vissa fall räknas tiden i stället från beslutets datum. Det gäller om beslutet avkunnades vid en muntlig förhandling, eller om rätten vid förhandlingen gav besked om datum för beslutet. För myndigheten räknas tiden alltid från beslutets datum. Observera att överklagandet måste ha kommit in till domstolen när tiden går ut. FR-05 Närmare regler finns i den lag som gäller för målet, se rutan längst ner på nästa sida för hänvisoingar. Gör så här 1. Skrivförvaltoingsrättensnamnoch målnummer. 2. Förklara varför ni tycker att beslutet ska ändras. Tala om vilken ändring ni vill ha och varför ni tycker att kammarrätten ska ta upp ert överklagande (läs mer om prövningstillstånd längre ner). 3. Tala om vilka bevis ni vill hänvisa till. Förklara vad ni vill visa med varje bevis. Skicka med skriftliga bevis som inte redan finns i målet. 4. Lämna namn och personnummer eller organisationsnummer. Lämna aktuella och fullständiga uppgifter om var domstolen kan nå er: postadresser, e-postadresser och telefonnummer. Om ni har ett ombud, lämna också ombudets kontaktuppgifter. 5. Skicka eller lämna in överklagandet till förvaltningsrätten - adressen finns i beslutet. Vad händer sedan? Förvaltningsrätten kontrollerar att överklagan­ det kommit in i rätt tid. Har det kommit in för sent avvisar domstolen överklagandet. Det innebär att beslutet gäller. Om överklagandet kommit in i tid, skickar förvaltoingsrätten överklagandet och alla handlingar i målet vidare till kammarrätten. Vilken dag går tiden ut? Sista dagen för överklagande är samma veckodag som tiden börjar räknas. Om ni exempeh-is fick del av beslutet måndagen den 2 mars går tiden ut måndagen den 23 mars. Om sista dagen infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårs­ afton, räcker det att överklagandet kommer in nästa vardag. Tänk på detta i mål om överprövning av upphandling I vissa fall kan myndigheten ingå avtal efter 10 dagar från det att domstolen avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut, och i vissa fall får myndigheten ingå avtal omedelbart. Efter att avtal har slutits får kammarrätten inte överpröva upphandlingen. Detta gäller alltså även om tiden för överklagande fortfarande gäller. Sida 1 av 2 www.domstol.se t Har ni tidigare fått brev genom förenklad delgivning kan även kammarrätten skicka brev på detta sätt. Prövningstillstånd i kammarrätten När överklagandet kommer in till kammar­ rätten tar domstolen först ställning till om målet ska tas upp till prövning. Kammarrätten ger prövningstillstånd i fyra olika fall. • Domstolen bedömer att det finns anledning att tvivla på att förvaltnings­ rätten dömt rätt. • Domstolen anser att det inte går att bedöma om förvaltningsrätten dömt rätt utan att ta upp målet. • Domstolen behöver ta upp målet för att ge andra domstolar vägledning i rätts­ tillämpningen. • Domstolen bedömer att det finns synnerliga skäl att ta upp målet av någon annan anledning. Om ni inte får prövningstillstånd gäller det överklagade beslutet. Därför är det viktigt att i överklagandet ta med allt ni vill föra fram. Vill ni veta mer? Ta kontakt med förvaltningsrätten om ni har frågor. Adress och telefonnummer finns på första sidan i beslutet. Mer information finns på www.domstol.se. För fullständig information, se: • lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap. • lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorerna, 20 kap. • lag (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet, 16 kap. • lag (2016:1147) om upphandling av koncessioner, 16 kap. • lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap. • lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorn, 20 kap. Sida 2 av 2 www.domstol.se