FÖRVALTNINGSRÄTTEN I MALMÖ Avdelning 1 Sida 1 (6) 2103-17 KONKURRENSVERKET - --m.... DOM 2017-05-08 Meddelad i Malmö Mål nr 2099-17 2101-17 SÖKANDE L-L Ställningar AB, 556645-0549 Box61 31121Falkenberg Ombud: advokaten Gunnar Andersson Frigga Advokatbyrå AB Kungsgatan 28 C 432 44 Varberg MOTPARTER 10 Överprövning enligt lagen (2016:1146) om upphandling inom försörjnings­ sektorerna (LUF) FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår L-L Ställningar AB:s ansökan om ingripande enligt LUF. Avd Dnr KSnr .'.,;u ..Li�,,.� Aktbil 1. Sydskånes Avfallsaktiebolag SYSAV, 556187-0410 2. SYSAV Industri AB, 556474-8803 3. SYSAV Utveckling AB, 556289-5978 Box50344 202 13 Malmö SAKEN Dok.Id 373260 Postadress Box4522 203 20 Malmö Besöksadress Kalendegatan 6 Telefon Telefax 040-35 35 00 040-97 24 90 E-post: forvaltningsrattenimalmo@dom.se www.forvaltningsrattenimalmo.domstol.se Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:00 I n·r- �.j1:r FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM IMALMÖ Sida2 2099-17 2101-17 2 103-17 Avdelning1 BAKGRUND Sydskånes Avfallsaktiebolag SYSAV, SYSAV Industri AB och SYSAV Utveckling AB (nedan de upphandlande enheterna) genomför gemensam upphandling avseende ställningsarbeten (540/16). Upphandlingen genom­ förs enligt reglerna om öppet förfarande LUF. Enligt tilldelningsbeslut den 22 februari 2017 ska kontrakt tilldelas Midroc ställningar AB (nedan Midroc). YRKANDE OCH INSTÄLLNING L-L Ställningar AB ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar att den ska rättas på så sätt att en ny utvärdering genomförs, i vilken anbudet från Midroc inte ska beaktas. Till grund för ansökan anförs i huvudsak följande. Midroc har inte uppfyllt i förfrågningsunderlaget ställda krav. Av kravet gällande platsbesök framgår att platsbesök avser två olika platser, nämligen energianläggningar respektive farligt avfall och logistik. Det framgår vidare att för genom­ förande av platsbesök ska två namngivna personer kontaktas. Det framgår inte att endast ett platsbesök räcker, vilket med enkelhet och tydlighet hade kunnat anges i kravet. Såsom det nu är formulerat är kravet två platsbesök, varvid två olika namngivna personer ska kontaktas. Bolaget har inte varit i kontakt med ar därmed inte heller genomfört obligatoriskt platsbesök avseende farligt avfall och logistik. Vidare saknas referenser ilir arbete utfört under fem år. Midroc har endast lämnat referenser avseende två år och fyra månader. Om kravet avsett att uppdragen inte fick ligga längre än fem år tillbaks i tiden hade kravet med lätthet kunnat tydliggöras. Kravet "under en femårsperiod" innebär ett krav på kontinuitet, dvs. att uppdragen tidsmässigt ska täcka en femårsperiod. Av FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM IMALMÖ Avdelning1 referenserna framgår inte att de avser avfallseldade kraftvärmeverk med elfilter och skrubber. Genom att de upphandlande enheterna inte har beaktat bristerna och uteslutit Midrocs anbud från upphandlingen har principen om likabehandling trätts förnär. L-L Ställningar AB skulle ha tilldelats kontraktet om Midroc ställ­ ningar AB:s anbud uteslitits. Sålunda har L-L Ställningar AB lidit skada på grund av de fel som har begåtts i upphandlingen. De upphandlande enheterna bestrider bifall till ansökan och anför i huvudsak följande. De upphandlande enheterna har rätteligen gjort bedömningen att Midroc uppfyllt samtliga i upphandlingen angivna krav. Av anbudsutvärderingen framgår att Midroc lämnat lägst pris. De upphandlande enheterna har inte i något avseende agerat i strid med likabehandlingsprincipen. Upphandlingen har genomförts i enlighet med förfrågningsunderlaget. Förfrågnings­ underlaget står inte i strid med LUF. L-L Ställningar AB har inte lidit och kan inte komma att lida någon skada. Detframgårinteavpunkten11. .3atttvåplatsbesökskagenomföraspå Sysav. Vad som avses med angivna kontaktuppgifter är endast att presentera två möjliga kontakter för att boka platsbesök. Midroc har den 13 februari 2017 genomfört platsbesök på Sysav. Besöket bokades in av kontakt- personen Midroc har således utfört det platsbesök som uppställs som en :forutsättning .ilir anbudslämnande. Vad L-L Ställningar AB anfört i denna del medför inte att anbudet från Midroc ska förkastas. Vad gäller frågan om referensuppdrag fär L-L Ställningar AB:s talan förstås som att bolaget menar att varje angivet referensuppdrag måste ha pågått kontinuerligt under fem år. En sådan tolkning av kravet i punkten 1.5.4 Sida3 2099-17 21 01-1 7 2103-17 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I MALMÖ Avdelning 1 framgår dock inte av lydelsen. En sådan tolkning skulle vidare leda till ett orimligt resultat eftersom något krav gällande aktualitet då inte hade funnits. En anbudgivare hade då kunnat lämna ett referensuppdrag från 1980-talet förutsatt att detta hade utförts kontinuerligt under fem år. Denna tolkning är inte förenligt med syftet med upphandlingen. Det får anses närmast uppenbart att kravet avser att inhämta referensuppdrag som utförts förhållandevis nära i tid från tidpunkten för upphandlingen. L-L Ställningar AB har även angett att Midrocs anbud borde förkastas då bolaget inte angett att referensuppdragen i bilaga 9 avsett sådana referens­ uppdrag som efterfrågats. Det finns ingen anledning för de upphandlande enheterna att ifrågasätta att angivna referensuppdrag avser sådana referens­ uppdrag som avses i punkten 1.5. 4. Det framgår inte heller något krav i för­ frågningsunderlaget att detta särskilt måste anges, beskrivas eller bekräftas. Det finns ingen grund för att förkasta anbudet av denna anledning. SKÄLEN FÖRAVGÖRANDET Tillämpliga bestämmelser Upphandlande enheter ska enligt 4 kap. 1 § LUF behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Upphandlingar ska vidare genomföras i enlighet med principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet. Av 20 kap. 6 § LUF framgår att om den upphandlande enheten har brutit mot någon av de grundläggande principerna i 4 kap. 1 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts. Sida 4 2099-17 2101-17 2103-17 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM IMALMÖ Avdelning1 Förfrågningsunderlaget i relevanta delar Ipunkten1.1.3Beskrivningavuppdragetangesbl.a. ±oljande. Platsbesök är ett krav for att fä lämna anbud i denna upphandling. För platsbesök kontakta följande två personer: Energianläggningar: Farligt Avfall ochLogistik: I punkten 1.5.4 Referenser anges bl.a. följande. Anbudsgivare ska ha utfört minst tre uppdrag under en femårsperiod i av­ fallseldande kraftvärmeverk med elfilter och skrubber. Ifylld Bilaga 9 - Referenser upphandling Ställningsarbeten ref 540-16 skannas och bifogas anbudet som elektronisk fil. Förvaltningsrättens bedömning · Vid överprövning enligt LUF gäller att förvaltningsrätten i princip endast prövar de särskilt angivna frågor som sökanden tar upp. L-L Ställningar AB gör gällande att de upphandlande enheterna brutit mot LUF genom att utvärdera och anta anbudet från Midroc trots att detta inte har uppfyllt samtliga i förfrågningsunderlaget ställda krav. De krav som L- L Ställningar AB hävdar att Midroc inte uppfyllt avser platsbesök och referenser. Förvaltningsrätten finner emellertid inte stöd i förfrågningsunderlagets lydelse för L-L Ställningar AB:s tolkning av de aktuella kraven. Enligt rättens mening har det i upphandlingen varken uppställts något obligatoriskt krav på att två platsbesök ska genomföras eller på att referensuppdragen ska täcka en femårsperiod. Uppmaningen i forfrågningsunderlaget att för plats- Sida5 2099-17 210 1- 17 2103- 17 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM I MALMÖ Avdelning 1 besök kontakta två personer kan inte heller tolkas som ett obligatoriskt krav med innebörden att båda dessa personer ska kontaktas för att boka det plats­ besök som uppställs som en förutsättning för anbudslämnande. De upphandlande enheterna har vid sin prövning av Midrocs anbud funnit att samtliga obligatoriska krav är uppfyllda och att anbudet ska utvärderas. Det har inte visats att de upphandlande enheterna i denna bedömning avvikit från förfrågningsunderlaget, brutit mot likabehandlingsprincipen eller på annat sätt agerat i strid med LUF. Vad L-L Ställningar AB har anfört i målen kan inte läggas till grund för bedömning att anbudet från Midroc inte uppfyller samtliga ställda obligatoriska krav och rätteligen ska förkastas. Vid nu angivna förhållanden och då L-L Ställningar AB inte heller i övrigt anfört något som visar att de upphandlande enheterna i det aktuella upp­ handlingsförfarandet har brutit mot LUF på ett sådant sätt att bolaget däri­ genom har lidit eller riskerat att lida skada, saknas grund för ingripande mot upphandlingen. Ansökan ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/lB LOU) Lena Palmer har föredragit målen. Sida 6 2099-17 2101-17 2103-17 I .. SVERIGES .·DoMSTO:LAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Göteborg. Skri­ velsen ska dock skickas eller lämnas till för­ valtningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för över­ klagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om 1. det finns anledning att betvvi la riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 2. det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som för­ valtningsrätten har kommit till, 3. detäravviktförledningavrättstillämpning­ en att överklagandet prövas av högre rätt, el­ ler 4. detannarsfinnssynnerligaskälattpröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att pröv­ ningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet - och om de fortfarande är aktuella - behöver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska änd­ ringen utan dröjsmål anmälas till kammarrät­ ten. 2. den dom/beslut som överklagas med upp­ gift om förvaltningsrättens namn, målnum­ mer samt dagen för beslutet, 3. de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd, den ändring av förvaltningsrättens dom/beslut som klaganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Adressen till förvaltningsrätten framgår av do­ men/beslutet. I vissa mål får avtal slutas innan tiden för över­ klagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. Detta gäller mål om överprövning enligt: • lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, • lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, eller • lagen (2011:1029) om upphandling på för- svars- och säkerhetsområdet. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upp­ hävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man över­ klagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. wwwdomsto1 se 4.