LÄNSRÄTTEN I DOM STOCKHOLMS LÄN 2008-01-18 Mål nr 575-08 Rotel 553 Sida 1 (7) SÖKANDE ISAB Clean AB, 556528-2398 Box2206 169 02 Solna MOTPART Tekniska Museet, 802005-9187 Box27842 115 93 Stockholm SAKEN 2008 -01- 2 2 Avd Dnr Doss Meddelad i Stockholm Aktbll Överprövning enligt lagen (1992:1528) om offentlig upphandling-LOD DOMSLUT Länsrätten avslår ansökan. Dok.Id 299060 Postadress 115 76 Stockholm Besöksadress Tegeluddsvägen 1 Telefon Telefax 08-561 680 00 08-561 680 01 E-post lansrattenistockholm@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-1.5:00 rKONKURAENSVERKiT. Sida 2 LÄNSRÄTTEN I DOM 575-08 STOCKHOLMS LÄN BAKGRUND Tekniska Museet har genomfört en öppen upphandling avseende lokalvård. Genom tilldelningsbeslut den 3 januari 2008 meddelade Tekniska Museet att avtal kommer att tecknas med Belesia Lokalvård AB (Belesia). Tekniska Museet har motiverat beslutet med att Belesia lämnat det ekonomisk mest fördelaktiga anbudet enligt i förfrågningsunderlaget angivna kriterier. YRKANDEN M.M. ISAB Clean AB (Isab) ansöker om överprövning enligt LOU och yrkar i första hand rättelse av upphandlingen och i andra hand att upphandlingen görs om. Vidare yrkas att upphandlingen interimistiskt stoppas så att inget avtal tecknas. Till stöd för sin talan anför Isab i huvudsak följande. Den anbudsgivare som inte uppfyller samtliga skall-krav skall inte vara med i själva prövningen där den leverantör som har uppfyllt alla skall-krav och vunnit prövningen skall antas som leverantör i upphandlingen. Det bolag som vann upphandlingen borde vara utesluten från utvärderingen på grund av följande skäl. Belesia uppfyller inte kravet att inte understiga ett beräk­ nat pris vilket är baserat på avverkningsgraden, antal timmar och pris per timme. Anbudets baskrav i detta fall kan beräknas enligt följande. Antalet städtimmar på vardagar (exklusive arbetsledning) är 18 timmar. Pris per timme för vardagar är 190 kr per timme. Således är 18 x 190 = 3 420 kr x 21 dagar = 71 820 kr per månadens vardagar. Antal städtimmar på helger (exklusive arbetsledning) är 14 timmar. Pris per timme för helger är 230 kr pertimme.Såledesär14x230= 3220krx8,6dagar= 27692kpermå­ nadens helger. Sammanlagt är minimum pris enligt förfrågningsunderlaget: 71 820 + 27692 = 99 512 kr x 24 månader = 2 388 288 kr och därmed det jämförbara priset för att klara skall-kravet. LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN Baskrav­ skall-krav 99 512 kr 100,00 % DOM Isab 105 782 kr 106,30% Sida 3 575-08 Detta betyder att Belesia inte uppfyller kravet och borde dänned inte vara med i utvärderingen. Således blir Isab det vinnande anbudet. Det framgår inte i det offentliga materialet att Tekniska Museet har gjort någon utvärde­ ring avseende skall-kraven i punkt 3.7 Pris. Antingen har den upphandlande enheten inte kunnat kontrollera såsom de själva angett eller så har de över­ huvudtaget inte kontrollerat i enlighet med sina ställda krav. Isab har för­ sökt att beräkna/kontrollera men det gick inte eftersom det saknas uppgifter från den upphandlande enheten om totalt antal dagar som museet har öppet per år uppdelat i antal vardagar respektive antal helger för 2008 och 2009. Således anser Isab att detta är ett krav som inte går att validera inte heller beräkna eller kontrollera vid prövningen. I regel beräknar alla anbudsgivare sina priser beräknat på 21 vardagar och 8,6 helgdagar per genomsnittsmå­ nad. Skall-kravet som har angivits i förfrågningsunderlaget är tydligt och skall beaktas oavsett skillnader. I detta fall är skall-kravet inte beaktat efter­ som ingen motivering eller annat framgår i utvärderingen och inte heller i Tekniska Museets upphandlings PM. Tekniska Museet har enbart utvärde­ rat priserna utan att ta hänsyn till detta skall-krav. Tekniska Museet bestrider bifall till Isabs ansökan och anför i huvudsak föUande. Tekniska J\1useet har i den aktuella upphandlingen följt LOU och genomfört utvärderingen i enlighet med vad som angivits i förfrågningsun­ derlaget. Den anbudsgivare som enligt tilldelningsbeslut antagits som vin­ nare uppfyller samtliga skall-krav och har i övrigt lämnat det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet i enlighet med förutsättningarna i underlaget och skall därför antas som leverantör i upphandlingen. Isab har i sin begäran om överprövning angivit att det vinnande anbudet inte uppfyllde samtliga ställ- Belesia 98 842 kr 99,33% Sida4 LÄNSRÄTTEN I DOM 575-08 STOCKHOLMS LÄN da krav. Belesia har i sitt anbud angivit att man, i likhet med ett flertal andra anbudsgivare, kommer att använda sig av de angivna minimitiderna för att utföra lokalvården. Detta innebär att Belesia kommer att utföra lo­ kalvård under 18 timmar på vardagar och 14 timmar på helger och helgda­ gar. Vidare har man angivit att man fakturerar 190 kr per timme på varda­ gar och 230 kr per timme på helger och helgdagar. Detta innebär att Belesia utan tvekan uppfyller de ställda kraven avseende såväl närvaro på lokal­ vårdsobjektet som avseende de uppställda minimipriserna. Den beräkning som Isab presenterat i sin begäran om överprövning saknar i sammanhanget relevans i och med att en sådan beräkning inte presenterats i anbudsunder­ laget. Om Tekniska Museet hade förkastat Belesias anbud hade man brutit mot de förutsättningar och skall-krav som angivits i förfrågningsunderlaget. Tekniska Museet har ingen möjlighet att förkasta ett anbud som uppfyller ställda skall-krav vilket innebär att det anbud som lämnats av Belesia på ett korrekt sätt bedömts i enlighet med utvärderingskriterierna. Belesia har i sitt anbud lämnat ett realistiskt pris som klart och tydligt baseras på de i förutsättningarna angivna miniminivåerna och därmed uppfyller anbudet samtliga skall-krav. Det månadspris som legat till grund för utvärderingen ( 98 842 kr per månad) är därmed realistiskt och uppfyller ställda krav på ett otvetydigt sätt. Att använda sig av en sådan beräkningsmodell som Isab anger skulle strida mot förutsättningarna i upphandlingen i och med att nya omständigheter tillfördes. Isabs yrkande bör därför avvisas. För det fall länsrätten skulle anse att Isabs yrkande bör bifallas instämmer Tekniska Museet i att rättelse är den lämpliga åtgärden att vidta. DOMSKÄL Tillämpliga bestämmelser Enligt 1 kap. 4 § LOU skall en upphandling göras med utnyttjande av de konkurrensmöjligheter som finns och även i övrigt genomföras affärs­ mässigt. Anbudsgivare, anbudssökande och anbud skall behandlas utan ovidkommande hänsyn. Sida 5 LÄNSRÄTTEN I DOM 575-08 STOCKHOLMS LÄN I 1 kap. 22 § LOU är följande föreskrivet. En upphandlande enhet skall anta antingen 1. det anbud som är det ekonomiskt mest fördelaktiga, eller 2. det anbud som har lägst anbudspris. Vid bedömningen av vilket anbud som är det ekonomiskt mest fördelak­ tiga anbudet, skall enheten ta hänsyn till samtliga omständigheter såsom pris, leveranstid, driftkostnader, kvalitet, estetiska, funktionella och teknis­ ka egenskaper, service, tekniskt stöd, miljöpåverkan m. m. Enheten skall i förfrågningsunderlaget eller i annonsen om upphandling ange vilka om­ ständigheter den tillmäter betydelse. Omständigheterna skall om möjligt anges efter angelägenhetsgrad, med den viktigaste först. Av 7 kap. 2 § LOU framgår följande. Om den upphandlande enheten har brutit mot 1 kap. 4 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, skall rätten besluta att upphandlingen skall göras om eller att den får avslutas först se­ dan rättelse gjorts. Utredningen i målet Av aktuellt förfrågningsunderlag (avsnitt 3.7 Pris) framgår bl.a. följande. Pris för behovsanpassad lokalvård skall anges som ett pris per månad, be­ räknat på angiven total städyta (11 958 m2 vardagar och 10 035 m2 helger). Följande begränsningar gäller dock: Avverkningsgrad överstigande 665 m2 per timme vardagar och 717 m2 per timme helger respektive produktionstid understigande 18 timmar per dag vardagar och 14 timmar per dag helger accepteras inte. Angivet månadspris dividerat med antal produktionstimmar per månad understigande 190 kr per timme vardagar och 230 kr per timme helger accepteras inte. Länsrättens bedömning Länsrätten upptar målet till slutlig prövning och prövar därför inte bolagets yrkande om interimistiskt förordnande särskilt. LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN DOM Sida 6 575-08 Som huvudregel för all offentlig upphandling gäller att upphandlingen skall göras med utnyttjande av de konkurrensmöjligheter som finns och även i övrigt genomföras affärsmässigt. Begreppet affärsmässighet får ses som ett utflöde av de inom EG-rätten gällande principerna om likabehandling, icke­ diskriminering, öppenhet, förutsebarhet, ömsesidigt erkännande och propor­ tionalitet. Det åligger en upphanq.lande enhet, som valt att anta det ekono­ miskt mest fördelaktiga anbudet, att endast pröva inkomna anbud utifrån de bedömningsgrunder som uppställs i förfrågningsunderlaget. De krav som den upphandlande enheten ställer i förfrågningsunderlaget kan uttryckas i s.k. skall-krav vilka, till skillnad från s.k. bör-krav, är ovillkorli­ ga för att anbudet skall kunna komma i fråga för antagande. Ett anbud som inte uppfyller samtliga ställda skall-krav får inte antas eftersom detta skulle strida mot principen om likabehandling av anbudsgivama. Detta framgår bl.a. av EG-domstolens praxis Gfr t.ex. mål C 243/89, kommissionen mot Danmark). En överträdelse av närm1da princip strider mot 1 kap. 4 § LOU. Isab har anfört att det vinnande anbudet från Belesia inte skall godtas efter­ som det inte uppfyller skall-kraven avseende pris. Enligt beräkningar från Isab understiger Belesias anbud det pris som Tekniska Museet angivit i för­ frågningsunderlaget som det lägsta acceptabla. Tekniska Museet har anfört att Belesia har lämnat ett realistiskt pris som klart och tydligt baseras på de angivna miniminivåerna och därmed uppfyller samtliga skall-krav. Belesia har i sitt anbud angett att de accepterar kraven som ställts upp avseende pris i förfrågningsunderlaget. Länsrätten finner inte att Isab har styrkt att det av Belesia angivna priset understiger det lägsta pris som angetts i förfråg­ ningsunderlaget. Skall-kravet avseende pris skall därför anses uppfyllt. Länsrätten finner därmed att upphandlingen inte genomförts i strid mot principerna i LOU eller gemenskapsrätten på sådant sätt att den skall rättas eller göras om. Isabs ansökan om överprövning skall därmed avslås. LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN DOM Sida 7 575-08 HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga ( Dv3109/1a) �-- Dan Johansson Rådman Föredragande i målet har varit Sara Rydefjärd. SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga länsrättens beslut skall skrivatillkammarrätteniStockholm. Skrivelsen skall dock skickas eller lämna!; tilllänsriitten. överklagandet skall ha kommit in till länsrätten inom1reveck�r fråndendagdåklaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från. den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ senkommerinnästavardag. För att ett överklagande skall kunna tas upp i kammarriitten fordras att prövnmgstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ ståndomdetäravviktförledningavrättstil­ lämpningen. att överklagandet prövas, anled­ ning förekommer till ändring i det slut vartill länsrättenkommitellerdetannarsfinnssyn­ nerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står läns­ rättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klartochtydligtframgåravöverklagandettill kammarriitten varför man anser att prövnings­ tillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande skall innehålla 1. den klagandes � persowummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom skall adress och telefonnummer till arbets­ platsen. och eventuell annan. plats där kla­ gandenkannås för delgivninglämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändrasärdetviktigtattarunälansnarast görs till� 2. det beslut som överklagas med uppgift om länsrättens namn, målrmmmer samt dagen för beslutet, 3. deskälsomklagandenangertillstödför begäran om prövniogst:illstån 4. den ändring av länsrättens beslut som kla­ ganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styika med varje särskilt bevis. Skrivelsen skall vara undertecknad av klagan­ den eller hans ombud Adressen till länsrätten framgåravbeslutet.Omklagandenanlitarom­ bud skall denne sända in fu11makt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ nummer. Bilaga www.domstol.se