FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I GÖTEBORG 2019-01-18 Mål nr 12050-18 Sida 1 (7) Avd. 3 SÖKANDE Meddelad i Göteborg Egencia Sweden AB, 556262-9716 Ombud: Erik Backlund Erik Backlund Juridik AB Västerled 33 245 64 Hjärup MOTPART Chalmers Tekniska Högskola AB, 556479-5598 412 96 Göteborg SAKEN 20��-01- 1 8 Avd Dnr KSnr Överprövning enligt lagen (2016:1145) om offentlig upphandling, förkortad LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten bifaller ansökan och beslutar att Chalmers Tekniska Högskola AB:s upphandling, Resebyråtjänst C 2018-0093, inte får avslutas förrän rättelse har gjorts. Ak\bll Dok.Id583174 Postadress Box 53197 400 15 Göteborg Besöksadress Sten Sturegatan 14 Telefon Telefax 031 - 732 70 00 031-711 7859 E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se ,vww.forvaltningsrattenigoteborg.domstol.se Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:00 KONKURRENSVERKET FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I GÖTEBORG 2019-01-18 BAKGRUND Chalmers Tekniska Högskola AB (Chalmers) genomför en upphandling av rtsebyråtjänst, Resebyråtjänst C 2018-0093. Upphandlingen genomförs som ' t:;tt öppet förfarande och utvärderingsgrunden är bästa förhållandet mellan · pris och kvalitet. Av tilldelningsbeslut den 5 oktober 2018 framgår att 'i · '· ,. Lingmerths Resebyrå Aktiebolag (Lingmerths) har vunnit upphandlingen. Det förvaltningsrätten ska pröva är om det finns skäl att ingripa mot upphandlingen på de grunder som Egencia S\.veden AB (Egencia) anför. YRKANDEN M.M. Egencia ansöker om överprövning och yrkar i första hand att utvärderingen ska göras om utan beaktande av anbudet från Lingmerths och i andra hand att upphandlingen ska göras om. Egencia anför bl.a. följande. Anbudet från Lingmerths uppfyller inte upphandlingens krav på att anbudet ska vara författat på svenska och skulle dätmed rätteligen ha diskvalificerats. Det framgår uttryckligen att förklarande texter och längre textstycken som tillhör anbudet ska vara författade på svenska. I anbudet från Lingmerths återfinns bilagan User Manual cytric mobile, som är en 34-sidig bilaga som i sin helhet är avfattad på engelska. Innehållet i bilagan utgörs av en teknisk produktbeskrivning av en resebokningsapp och dess olika funktioner. Den utgör därmed en bilaga med teknisk beskrivning och skulle ha varit avfattad på svenska. Anbudet från Lingmerths uppfyller därför inte kravet avseende språk och skulle ha diskvalificerats. Chalmers var medvetna om att Lingmerths anbud inte uppfyllde upphandlingens krav då fö11ydligande begärdes. De har bedömt att icke-uppfyllande av språkkravet inte medför diskvalificering, utan att det innebär att anbudet inte kan påräkna mervärde i utvärderingen. Lingmerths har inkommit med en svensk översättning av bilagan, men vid jämförelse av de två dokumenten kan konstateras att de Sida 2 12050-18 Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 12050-18 I GÖTEBORG 2019-01-18 skiljer sig i antal sidor, layout och innehåll.Chalmers har inte haft rätt att låta läka bristen genom en begäran om förtydligande eller genom tillåtelse att byta ut materialet i anbudetGfr t.ex.Kammarrätten iStockholms dom den 15 oktober 2013 i mål nr 1503-13 ochKammarrätten iGöteborgs dom den 18 juni 2007 i mål nr 270-07).En upphandlande myndighet som b01tser från att en viss anbudsgivare inte uppfyller samtliga krav och utvärderar dennes anbud bryter mot principerna om likabehandling och transparens. Samtliga handlingar som anbudsgivaren lämnat in till den upphandlande myndigheten för uppfyllande av förfråg-ningsunderlaget omfattas av begreppet förfrågningsunderlagGfrKammar-rätten iStockholms dom den 28 februari 2014 i mål nr 7483-13). Chalmers anser att ansökan ska avslås och anför bl.a. följande.Chalmers har inte brutit mot 4 kap. 1 § LOU eller någon annan bestämmelse i lagen. Klagande har inte visat att han har lidit eller kommer att lida skada.I detfall rättenfinner brister i upphandlingen är dessa inte av sådan art eller omfatt­ ning att kravet på affärsmässighet åsidosätts(RÅ 2002 ref 50).AvAnbuds­ inbjudan punkt 1.8.2 ochFrågar och svar fråga 9 framgår att inkomna anbud ska vara författade på svenska.Vissa handlingar har undantagits från kravet på svenska till förmån för engelska. Lingmerths har för utvärderings­ kriterium, Anbudsinbjudan punkt 3.2.2.4, bilagt dokumentation på engelska och uppgiften är kopplad till ett utvärderingskrav som kan ge mervärde upp till 150 000 kr.Chalmers har begärt attLingmerths rättar ingivna uppgifter enligt4kap.9§LOU ochLingmerthshardågettinennybilagapå svenska.Den nya inlagan på svenska innehåller uppgifter som inte finns i den engelska originalbilagan.Chalmers har bedömt att de svenska uppgifterna inte kan läggas till grund för mervärde, varför mervärdet har satts tillO kr.Förfrågningsunderlaget punkt 3.2.2.4 har angetts och bedömts som ett utvärderingskriterium och inte ett obligatoriskt krav.De ingivna uppgifterna var inte en nödvändig förutsättning för kravet i upphandlings­ dokumenten ochLingmerths anbud hade antagits även om uppgiften inte FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I GÖTEBORG 2019-01-18 hade lämnats in. U ppgifterna kan även ses som överskottsmaterial som saknar relevans i förhållande till upphandlingsdokumenten och som därför inte ska ligga till grund för beslutet.Att uteslutaLingmerths på den grunden strider mot de grundläggande principerna, och då främst proportionalitet och likabehandling. ÄvenEgencia har i kompletteringFörtydligandenEgencia Sv,:edenAB punkt6-8, inkommit med uppgifter på engelska som inte är hänförliga till ovan angivna undantag. SKÄLEN FÖR FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Tillämpliga bestämmelser m.m. U pphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. U pphandlingar ska vidare genomföras i enlighet med principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet( 4 kap. 1§ LOU ). En upphandlande myndighet får tillåta eller begära att en leverantör rättar en felskrivning, felräkning eller något annatfel i en handling som har getts in av leverantören.Myndigheten får också tillåta eller begära att en leverantör förtydligar eller kompletterar en sådan handling. Åtgärderna ska vara förenliga med principerna om likabehandling och öppenhet( 4 kap. 9§ LOU ). Om den upphandlande myndigheten har brutit mot någon av de grund­ läggande principerna i 4 kap. 1 § LOU eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den fåravslutasförstsedanrättelsehargjorts(20kap.6§ förstastycketLOU). Sida 4 12050-18 Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 12050-18 I GÖTEBORG 2019-01-18 För att grundför ingripande mot upphandlingen skafinnas är det inte tillräckligt att sökanden anser sig ha lidit eller kan komma att lida skada, utan sökanden ska visa att denne har lidit eller kan komma att lida skada av den eller de brister som påtalatsUfrHögstaförvaltningsdomstolens avgörandeHFD 2013 ref. 53). Upphancllingsdokumentet m.m. I upphandlingsdokumentetpunkt1.8.2anges61.a.följande. Samtliga obligatoriska krav (s.k. ska-krav) måste uppfyllas, om så inte sker kommer anbudet att förkastas. Anbudet ska vara författat på svenska, dock kan certifikat, intyg och bevis eller liknande vara på engelska. Anbudsgivaren uppmanas att noggrant gå igenom sitt anbud innan det lämnas. De möjligheter somfinns till förtydligande och komplettering är mycket begränsade. I upphandlingsdokumentet punkt 3.2.2.4 angesföjl ande. Afervärde erhålls om anbudsgivaren kan tillhandahålla bokningar i självbokningssysternet via mobilapplikation (app) i mobiltelefon eller läsplatta. Afed app menas inte en hemsida via den mobila enhetens webbläsare utan endast en separat och nedladdningsbar applikation. Avfråga med svar 2018- 06-08 framgår följande. Fråga: Av punkt 1.8.2 Krav på anbudsgivaren och anbudet framgår att "Anbudet ska vara författat på svenska, dock kan certifikat, intyg och bevis eller liknande vara på engelska."Ar det rätt uppfattat att bilagor med tekniska beskrivningar ex. IT-frågor och produktbeskrivningar ex. Onlinesystem, Spårningssystern, App m.m. kan vara på engelska? Svar: Nej. För att undvika missförstånd så ska förklarande texter och längre tex/stycken som tillhör anbudet vara författade på svenska. Officiella dokument utfärdade av myndigheter, kontrollorgan, branschorganisationer etc. med mindre tex/stycken, som t.ex. certifikat eller andra intyg får vara författade på engelska. FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I GÖTEBORG 2019-01-18 Förvaltningsrättens bedömning Av förfrågningsunderlaget framgår att anbudet ska vara skrivet på svenska, men att certifikat, intyg, bevis eller liknande kan vara skrivet engelska. Efter fråga frånEgencia avseende om bilagor med tekniska beskrivningar kan vara på engelska harChalmerselen 8 juni 2018 svarat att förklarande texter och längre textstycken som tillhör anbudet ska vara författade på svenska för att undvika missförstånd.I svaret anges även att officiella dokument utfärdade från myndigheter, kontrollorgan, branschorganisationer etc. med mindre textstycken som t. ex. certifikat eller andra intyg får vara författade på engelska. Förvaltningsrätten konstaterar att det i förfrågningsunclerlaget intefinns någon definition av begreppet anbud eller beskrivning av vilka handlingar som anses omfattas av begreppet. Med hänsyn till det bedömer förvaltnings­ rätten att alla de inlämnade handlingar som getts in till den upphandlande myndigheten för att uppfylla förfrågningsunderlaget anses vara en del av anbudetUfrKammarrätten iStockholms dom den 28 februari 2014 i mål nr 7483-13 ochKammarrätten iJönköpings dom den 15 mars 2017 i mål nr 1507-16).Av materialet får det även anses klatt framgå att förklarande och längre texter ska vara författade på svenska. Det avLingmetths inlämnade dokumentet om 34 sidor avseende beskrivning avfunktionerna för en app, är att bedöma som en längre och förklarande text. Det kan inte heller anses omfattas av något av de nämnda undantagen.Dokumentet är lämnat för uppfyllande av punkten 3.2.2. 4 i förfrågningsunderlaget och utgör en del av anbudet.Genom att texten i dokumentet är på engelska har anbudet således inte uppfyllt de ställda kraven. Förvaltningsrätten bedömer därför attChalmers, genom att ha utvärderat och antagitLingmerths anbud som inte uppfyller upphandlingens ställda obligatoriska krav, har brutit mot likabehandlingsprincipen i Sida6 12050-18 Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 12050-18 I GÖTEBORG 2019-01-18 förhållande till de anbudsgivare som uppfyllt språkkravet. Den omständighet attLingmerths senare inkommit med en svensk beskrivning, som skiljer sig i omfattning och innehåll, förändrar inte bedömningen. Med hänsyn till det anfördafårEgencia, som kom på andra plats i utvärderingen, anses ha lidit eller riskerat att lida skada.Detfinns därför skäl för att ingripa mot upphandlingen. B risten kan avhjälpas genom en ny utvärdering. Förvaltningsrätten beslutar därför att upphandlingen ska rättas genom att en ny prövning av anbuden ska ske och att upphandlingen inte får avslutas innan rättelse har skett. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (FR-05) KarinHansson Tf. rådman Föredragande i målet har varit föredragande juristenElisabethSveden. I:i Bilaga 'l i!ll SVERIGES DOMSTOLAR Hur man överklagar Den som inte är nöjd med fön-altningsrättens beslut kan överklaga. Här framgår hur det går till. Överklaga skriftligt inom 3 veckor Tiden räknas oftast från den dag som ni fick del av beslutet. I vissa fall räknas tiden i stället från beslutets datum. Det gäller om beslutet avkunnades vid en muntlig förhandling, eller om rätten vid förhandlingen gav besked om datum för beslutet. För myndigheten räknas tiden alltid från beslutets datum. Obsen,-era att överklagandet måste ha kommit in till domstolen när tiden går ut. Vilken dag går tiden ut? Sista dagen för överklagande är samma veckodag som tiden börjar räknas. Om ni exempekis fick del av beslutet måndagen den 2 mars går tiden ut måndagen den 23 mars. Om sista dagen infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårs­ afton, räcker det att överklagandet kommer in nästa vardag. Tänk på detta i mål om överprövning av upphandling I vissa fall kan myndigheten ingå avtal efter 10 dagar från det att domstolen avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut, och i vissa fall får myndigheten ingå avtal omedelbart. Efter att avtal har slutits får kammarrätten inte överpröva upphandlingen. Detta gäller alltså även om tiden för överklagande fortfarande gäller. FR-05 Närmare regler finns i den lag som gäller för målet, se rutan längst ner på nästa sida för hänvisningar. Gör så här 1. Skriv förvaltningsrättens namn och målnummer. 2. Förklara varför ni tycker att beslutet ska ändras. Tala om vilken ändring ni ,.,-ill ha och varför ni tycker att kammarrätten ska ta upp ert överklagande (läs mer om prövningstillstånd längre ner). 3. Tala om vilka bevis ni vill hänvisa till. Förklara vad ni vill visa med varje bevis. Skicka med skriftliga bevis som inte redan finns i målet. 4. Lämna namn och personnummer eller organ1sat1onsnum1ner. Lämna aktuella och fullständiga uppgifter om var domstolen kan nå er: postadresser, e-postadresser och telefonnummer. Om ni har ett ombud, lämna också ombudets kontaktuppgifter. 5. Skicka eller lämna in överklagandet till förvaltningsrätten - adressen finns i beslutet. Vad händer sedan? Förvaltningsrätten kontrollerar att överklagan­ det kommit in i rätt tid. Har det kommit in för sent avvisar domstolen överklagandet. Det innebär att beslutet gäller. Om överklagandet kommit in i tid, skickar förvaltningsrätten överklagandet och alla handlingar i målet vidare till kammarrätten. Sida 1 av 2 www.domstol.se Har ni tidigare fått brev genom förenklad delgivning kan även kammarrätten skicka brev på detta sätt. Prövningstillstånd i kammarrätten När överklagandet kommer in till kammar­ rätten tar domstolen först ställning till om målet ska tas upp till prövning. Kammarrätten ger prövningstillstånd i fyra olika fall. • Domstolen bedömer att det finns anledning att tvivla på att förvaltnings­ rätten dömt rätt. • Domstolen anser att det inte går att bedöma om förvaltningsrätten dömt rätt utan att ta upp målet. • Domstolen behöver ta upp målet för att ge andra domstolar vägledning i rätts­ tillämpningen. • Domstolen bedömer att det finns synnerliga skäl att ta upp målet av någon annan anledning. Om ni inte får prövningstillstånd gäller det överklagade beslutet. Därför är det viktigt att i överklagandet ta med allt ni vill föra fram. Vill ni veta mer? Ta kontakt med fötTaltningsrätten om ni har frågor. Adress och telefonnummer finns på första sidan i beslutet. J\.,Jer information finns på www.domstol.se. För fullständig information, se: • lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap. • lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorerna, 20 kap. • lag (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet, 16 kap. • lag (2016:1147) om upphandling av koncessioner, 16 kap. • lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap. • lag (2016:1146) om upphanclling inom försörjningssektorn, 20 kap. Sida 2 av 2 www .domstol.se