FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I UPPSALA 2012-02-17 Meddelad i Uppsala SÖKANDE Communication Uppsala AB, 556628-2645 Sylveniusgatan 4 754 50 Uppsala Ombud: Stefan Hållberg Canon Svenska AB Gustav 111:s Boulevard 26 169 88 Solna MOTPART Östhanm1ars konmmn Box66 742 21 Östhammar Målm 6979-11 Enhet 1 Sida 1 (6) ÖVERPRÖVAD UPPHANDLING Östhanunars konununs avrop från det statliga ramavtalet avseende skriva­ re, kopiatorer och tjänster (SKT 09)-2011KS492 SAKEN Öveqxövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU DOMSLUT 1. Förvaltningsrätten avslår ansökan om överprövning. 2. Förvaltningsrättens interimistiska beslut den 12 december 2011 upphör därmed att gälla. Dok.Id 52421 Postadress Box 1853 751 48 Uppsala Besöksadress Kungsgatan 49 Telefon Telefax 018-16 73 00 018-16 73 43 E-post: forvaltningsratteniuppsala@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 6979-11 I UPPSALA 2012-02-17 BAKGRUND, YRKANDE M.M. Ösfäamma:rs kommum (kommunen) genomför ett avrop från det statliga ramavtalet avseende skrivare, kopiatorer och tjänster. Communication Uppsala AB (bolaget) är en av anbudsgivarna. Enligt konmmnens tilldel­ ningsbeslut från den 2 december 2011 har Konica Minolta Business Solution Sweden AB (härefter Konica AB) tilldelats avropsavtalet. Bolaget ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar, såvitt nu är ifråga, att förvaltningsrätten ska besluta att utvärderingen ska göras om, varvid bolaget ska erhålla avropsavtalet. Till stöd för sin talan anför bola­ get bl.a. följande. Vid granskning av anbud från Konica AB har bolaget fum1it att Konica AB inte uppfyller samtliga uppställda ska-krav i upp­ handlingen. Kommunen har uppställt kravet att "nominell hastighet för färg ska vara minst 90 procent av kapaciteten för s/v". Detta krav ändrades den 21 november 2011 i ett förtydligande från kommunen till att "nominell hastighet för färg ska vara minst 80 procent av kapaciteten för s/v". "Kapa­ citeten" måste rimligen hänvisa till den offererade produktens kapacitet. Någon mman kapacitet finns inte att jämföra med. Enligt det anbud som lämnades in av Konica AB hm· den offererade ma­ skinen en hastighet av 65 sidor/minut i svartvitt och 50 sidor/minut i färg. Detta uppfyller inte de uppställda kraven för färghastigheten. Genom att utvärdera och tilldela Konica AB avropsavtalet har kmmnunen brutit mot de grundläggande principerna för LOU. Bolaget har på grund av ovan nämnda omständigheter lidit skada i upphandlingen. Komm11.lll!1lellll bestrider bifall till bolagets talan och anför bl.a. följande. När det gäller procentsatsen 80 procent för TK3 så gäller att nominell hastighet för färg ska vara 80 procent av intervallen för sva1ivita kopior. För svmivi­ ta kopior är intervallet enligt förfrågningsunderlaget 51 - 55. Skall-kravet Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 6979-11 2012-02-17 som ska uppnås är således 40,8 (51 x0,8). Detta innebär att färgkapacite­ ten kan vara cirka 10 kopior lägre än 51 55 vad som gäller för svartvita kopior. Den vinnande anbudsgivaren Konica AB har 50 och uppfyller så­ ledes det ställda skall-kravet. Det sätt som bolaget redogör för i sitt yttran­ de innebär att den vinnande leverantören skulle rälma 80 procent av inter­ vallen för sin egen offererade maskins svartvita kopior. Utgångspunkten vid beräkning för färgkopior skulle då vara 65 eftersom det är den nomi­ nella hastigheten för svartvita kopior för maskinen som den vinnande an­ budsgivaren offererat. Detta sätt att räkna, att utgå från den egna maski­ nens kapacitet, kan inte tillämpas grund eftersom det inte uttrycks i för­ frågningsunderlaget. I förfrågningsunderlaget framgår tydligt att det är minst 80 procent av 51 som ska uppnås, vilket den vinnande anbudsgivaren också uppfyller. Rättelse ska således inte vidtas. Bolaget anför i yttrande bl.a. fö�jande. Kommunen anger att det i förfråg-­ ningsunderlaget framgår tydligt att det är minst 80 procent av 51 som ska uppnås. Ingenstans står detta att finnas utan formuleringen är som medde­ lats tidigare "nominell hastighet för färg ska vara minst 80 procent av ka­ paciteten för s/v". "Kapaciteten" hänvisar tydligt till offererad maskins kapacitet och Konica AB uppfyller inte detta krav. Det finns vidare ytterligare brister i kravuppfyllande. Skall-kravet i avrops­ förfrågan är tydligt utskrivet och satt till "51 55 A4/minut". Den av Ko­ nica AB offererade maskinen uppfyller inte detta för varken svartvita eller färgutskrifter då hastigheterna är 65 sidor/minut i svaiivitt och 50 si­ dor/minut i färg. Även detta medför att Konica AB ska uteslutas från vär­ deringen. Kommunen anför i yttrande bl.a. följande. Det föreligger inga tveksamhe­ ter om hur skall-kravet ska tolkas. Bolaget anför vidare att Konica AB har lämnat anbud på maskintyp (TKJ) som ligger utanför intervallen för både I UPPSALA Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 6979-11 I UPPSALA 2012-02-17 s/v och färg och därför ska uteslutas från utvärderingen. Kommunen be­ strider detta tolkningssätt enligt tidigare lämnat yttrande. En sådan tillämp­ ning som bolaget vill göra gällande skulle i1mebära att även bolaget blir uteslutna från utvärdering eftersom maskintyp (TKl) har intervallet 21 - 25 kopior och den offererade maskinen (C5030) från bolaget presterar 30 kopior/minut i s/v och färg och ligger därför utanför intervallet. Förvaltningsrätten har 12 december 2011 beslutat att upphandlingen inte får avslutas innan något annat har beslutats. DOMSKÄL Tillämpliga bestämmelser I 1 kap. 9 § LOU anges att upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännan­ de och proportionalitet iakttas. I 16 kap. 5 § LOU anges att om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfö1i att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den far avslutas först sedan rättelse har gj01is. Utredningen i målet Av bilaga 1 (avropsblankett) till kommunens förfrågningsunderlag framgår bl.a. följande. Av förtydligande utskickat den 21 november 2011 av Jan Rydberg, Öst­ haimnars kommun, framgår bl.a. följande. Föiiydligande: Den angivna Prestanu:lakrav: Nominell hastighet 3.2.2 51-55 I Skall- I Se komplettering A4/minut krav nedan Nominell hastighet för färg ska vara minst 90 % av kapaciteten för s/v. FÖRVAJLTNINGSRÄTTEN I UPPSALA DOM 2012-02-17 Sida .5 6979-11 hastigheten i 3.2.2. gäller för s/v kopior. Rättelse: I kompletteringen för punkt 3.2.2. står det att "nominell hastighet för färg ska vara minst 90 % av kapaciteten för s/v". Den riktiga texten ska vara "nominell hastighet för färg ska vara minst 80 % av kapaciteten för s/v". Förvaltningsrättens bedömning En förutsättning för att förvaltningsrätten ska besluta om åtgärder enligt LOU är att den upphandlande enheten har brutit mot någon bestämmelse i lagen eller mot någon av de principer som lagstiftningen bygger på. Bolaget har anfört att vinnande anbudsgivare, K.onica AB, inte uppfyllt ett av kommunen uppställt villkor om att offererad skrivare ska ha en nomi­ nell hastighet för färg som ska vara minst 80 procent av kapaciteten för svaiivita kopior. Enligt bolagets bedömning måste "kapaciteten" hänvisa till den offererade produktens kapacitet. Eftersom Konica AB har en kapa­ citet för svaiivita kopior med 6.5 sidor/minut och färgkapaciteten är 50 si­ dor/minut anser bolaget att Konica AB inte uppfyller kravet på nominell hastighet för färgkopior. I punkten 3.2.2 i bilaga 1 (avropsblankett) till kommunens förfrågningsun­ derlag anges som prestai1dakrav att offererad skrivare har en nominell has­ tighet på .51 - 55 A4/minut. Av konununens förtydligande den 21 novein­ ber 2011 förstås att 51 - .55 A4/minut är den nominella hastigheten för svartvita kopior och att nominell hastighet för färg ska vara minst 80 pro­ cent av kapaciteten för svaiivita kopior. Enligt förvaltningsrättens mening kan konmmnens uppställda krav, efter det att fö1iydligande getts av kom­ munen den 21 november 2011, inte förstås på något annat sätt än att den nominella hastigheten för färg ska vara minst 80 procent av 51, dvs. minst 40,8 A4/minut. Konica AB:s offererade skrivare hai· en nominell hastighet för färg som uppgår till 50 sidor/minut och uppfyller därför k01mnunens uppställda skall-krav. Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 6979-11 I UPPSALA 2012-02-17 Bolaget har vidare anfö1t att Konica AB inte uppfyller uppställt kapacitets­ krav för svaitvita kopior eftersom Konica AB:s offererade produkt inte har en nominell hastighet för svaitvita kopior som ligger i intervallet 51 - 55 A4/minut. Av handlingarna i målet framgår att Konica AB:s offererade produkt har en kapacitet för svaitvita kopior som uppgår till 65 A4/minut, dvs. en hög­ re prestanda än kommunens uppställda skall-krav. Konica AB:s offererade skrivai·e klarar således av att skriva ut fler än 51 - 55 A4/minut. Det är således uppenbait att Konica AB:s offererade maskin inte bara uppfyller skall-kravet för nominell hastighet, utan har en bättre prestanda än vad kormnunen har förutsatt. Någon annan tollming än att Konica AB hai· upp­ fyllt skall-kravet i detta avseende skulle således enligt förvaltningsrättens bedö1m1ing inte vara ändainålsenlig. Vad bolaget anfö1t visar saimnanfattningsvis inte att den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i LOU, varför det salmas grund för ingripande enligt LOU. Bolagets ansökan ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (Dv 3109/la LOU) förvaltningsrättsfiskal Målet har handlagts av förvaltningsrättsnotarien Eveliina Kiviniemi. / Den som vill överklaga fötvaltningsrättens beslut ska skriva till Kainm.arrätten i Stockl1oh11. §�,._;rivefaen ska dock skiickas eHer fä1nnas tiilll föNahningsrätteno Överklagandet ska ha kommit in till förvaltn.ingsrätten inmn tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, 1nidso111111arafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kamm.arrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstilläm.pningen att överklagandet prövas, anledning förekon11ner till ändring i det slut vartill förvaltn111gsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det ät därför viktigt att det klart och tydligt fran1.gåt av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehåUa 1. den klagandes namn, personnun11ner, yrke, postadress och telefonnum1ner. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att amnälan snarast görs till kan1111.. anätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift 3. om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 4. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, .5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, 6. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kanunarrätten. I mål om öve111rövning enligt lagen (2007:1091) 01T1 offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas nät tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig infomiation finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. DV 3109/lALOU