FÖRVALTNINGSRÄTTEN I FALUN Enhet 2 Ann-Louice Jonsson SÖKANDE DOM 2013-03-11 Meddelad i Falun Mål nr 5249-12 Sida 1 (5) Lexicon GävleDala, 556779-0703 Stationsgatan 16 784 33 Borlänge MOTPART Ludvika kommun 771 82 Ludvika SAKEN KONKURRENSVERiö Avd 2013-03- 1 2 Dnr KSnr Aktbil Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår Lexicon GävleDala AB:s ansökan om överpröv­ nmg. Dok.Id 78303 Postadress Box45 S-791 21 Falun Besöksadress Kullen 4 Telefon Telefax 023-383 00 00 023-383 00 80 E-post: forvaltningsrattcnifalun@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-12:00 13:00-16:00 Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 5249-12 IFALUN Enhet2 BAKGRUND Ludvika kommun (Kommunen) genomför en upphandling av ett ramavtal avseende "Lärarresurs-Dalalyft" ( diarienummerKS2012/631 ). Upphand­ lingen genomförs i form av förenklat förfarande enligt lagen (20071: 091 ) om offentlig upphandling, LOU. Tilldelningsbeslut meddelades den22 november2012 varvid anbudet från Högskolan Dalarna antogs inom om­ rådet "Sociala Medier" såsom det ekonomiskt mest fördelaktiga. Anbudet från Lexicon GävleDala AB ( i det följande Bolaget) förkastades på den grunden att anbudet inte uppfyller kravet i anbudsförfrågan att "Avrop sker genom skriftlig eller muntlig beställning minst7dagar före kursstart". YRKANDEN M.M. Bolaget begär överprövning och anför i korthet följande till stöd för sin ansökan. Anbudet har förkastats på oriktig grund. Kravet gällande avrop är inget egentligt krav i den bemärkelse som åsyftas i LOU, utan snarast en information om förutsättningarna för upphandlingen. Bolaget motsätter sig inte förutsättningarna för avrop, utan följer inom branschen vedertagna avbokningsregler.Kommunen har inte specificerat några avbokningsregler i förfrågningsunderlaget och har därmed inte begärt särskild rätt till kredi­ tering i samband med eventuell avbokning. I e-postmeddelande från kom­ munen framkommer attKommunen ändå förväntar sig full kreditering i samband med avbokning, oavsett hur nära inpå avbokat kursdatum avbok­ ning sker. Bolaget har, såsom förfrågningsunderlaget är utformat, inte rim­ ligen kunnat ta med i sin beräkning att betalning inte kommer att ske för utbildningar som inte har genomförts och dessa särskilda avbokningskrav borde ha framgått av förfrågningsunderlaget så att Bolaget getts möjlighet att utforma anbudet i enlighet med de förutsättningarna. Bolaget har, ge­ nom skrivningen i anbudet, valt att ändå geKommunen rätt till full kredite­ ring fram till två veckor före inbokat kursdatum. Detta är en eftergift och ingen reservation i förhållande till ställda krav. Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 5249-12 Enhet 2 I FALUN Kommunen motsätter sig ansökan och anför till stöd för sin inställning i korthet följande. Upphandlingen har genomförts i enlighet med LOU. Bo­ laget har lämnat en otillåten reservation och har i enlighet med likabehand­ lingsprincipen uteslutits från vidare utvärdering. SKÄLEN FÖRA V GÖRANDET I mål om överprövning enligt LOU gäller som huvudprincip att den part som gör gällande att en upphandling är felaktig på ett klart och tydligt sätt anger vilka omständigheter han grundar sin talan på (RÅ2009 ref. 69). Förvaltningsrätten har således att pröva om det på grundval av vad Bolaget anfört är visat att Kommunen har brutit mot någon av de grundläggande principerna eller någon annan bestämmelse i LOU och att detta medfört att Bolaget lidit eller riskerat att lida skada (16 kap. 6 § LOU). De grundläg­ gande principerna innebär att upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt, genomföra upphandlingar på ett öppet sätt samt iaktta principerna om ömsesidigt er­ kännande och proportionalitet (1 kap. 9 § LOU). Likabehandlingsprincipen förutsätter bl.a. att leverantörer behandlas lika och att den upphandlande myndigheten inte efterger eller bortser från sådana krav som uppställs i förfrågningsunderlaget. I förfrågningsunderlaget anges angett att "[a]vrop sker genom skriftlig eller muntlig beställning minst 7 dagar före kursstart." (Anbudsförfrågan, Kommersiella villkor). I Bolagets anbud anges under huvudrubriken "Pri­ ser och villkor", följande: "Avbokning av beställd utbildning kan genomfö­ ras utan extra kostnad fram tom 14 dagar före första kursdatum. Vid av­ bokning därefter faktureras hela beloppet.". Bolaget gör gällande att det i förfrågningsunderlaget angivna villkoret för avrop inte ska betraktas som något egentligt skall-krav, utan att det snarast Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 5249-12 I FALUN Enhet 2 ska ses som en allmän information om förutsättningarna för upphandling­ en, vilka Bolaget menar att man inte på något sätt motsätter sig. Bolaget pekar på att man följer vedertagna avbokningsregler för utbildnings­ branschen enligt SAUF (Sveriges Auktoriserade Utbildningsföretag) och att de i anbudet lämnade villkoren gällande avbokning är en eftergift i för­ hållandetillvadsomöverenskommitsinomutbildningsbranschen. Kom­ munen borde, enligt Bolagets mening, har begärt in komplettering angå­ ende avbeställningsregler då det av e-postkorrespondens den 2 7 november 2012 framkommit att Kommunen- trots avsaknad av avbokningsregler i förfrågningsunderlaget - förväntar sig full kreditering i samband med varje avbokning, oavsett hur sent avbokningen sker. Det är inte rimligt att vissa kostnader som kan uppkomma i samband med sen avbokning inte får fak­ tureras utan att detta föreskrivs i förfrågningsunderlaget. Om detta avbok­ ningskrav hade framgått av förfrågningsunderlaget, hade Bolaget getts möjlighet att utforma anbudet i enlighet med denna förutsättning. Förvaltningsrätten anser inledningsvis att det i förfrågningsunderlaget an­ givna villkoret om när och hur avrop ska ske uppfyller kraven på tydlighet och transparens. Kommunen har för sin del framfört att det i upphandling­ en inte varit aktuellt med några specificerade avbokningsregler. Förvalt­ ningsrätten konstaterar, i likhet med Kommunen, att förfrågningsunderla­ get inte heller innehåller några särskilda föreskrifter vad gäller avbokning. Förvaltningsrätten anser inte att det med enkelhet kan utläsas att Bolaget­ genom att i anbudet ange vad som gäller vid avbokning- reserverat sig mot det kommersiella villkoret gällande avrop. Förvaltningsrätten anser dock att det av Bolaget uppställda villkoret gällande avbokning får anses nära kopplat till avropsförfarandet i sig, särskilt mot bakgrund av att av­ bokningsvillkoren - såsom de kommer till uttryck i anbudet - synes förut­ sätta att utbildningen är beställd (dvs. redan avropad) minst 14 dagar före första kursdatum. Förvaltningsrätten anser mot den bakgrunden att formu­ leringen i Bolagets anbud gällande avbokning måste uppfattas som ett för- Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 5249-12 Enhet 2 IFALUN behåll som medför att Kommunen inte kan avropa tjänsten i den ordning som anges i de kommersiella villkoren i förfrågningsunderlaget. Kommu­ nen har således rätteligen förkastat Bolagets anbud. En anbudsgivare vars anbud rätteligen har förkastats riskerar normalt sett inte att lida skada så­ vida inte samtliga övriga anbud i upphandlingen också borde ha förkastats. Detta har inte åberopats som grund i målet, varför Bolagets ansökan om överprövning ska lämnas utan bifall. {f)Vf Karin Forslund Johansson rådman AGAR, se bilaga (DV 3109/1 C LOU).