W, w �� ,f; KAMMARRÄTTEN IJÖNKÖPING Avdelning 2 KONKURRENSVERKET Ombud: Advokat Morvarid Dorkhan Nilsson och jur.kand. Magnus Stålmarker Baker & McKenzie Advokatbyrå KB Box 180 l0l 23 Stockholm MOTPARTER l. Landstinget i Kalmar län, Landstingets Serviceförvaltning, Upphandling Box 601 391 26 Kalmar 2. Landstinget i Östergötlands län 581 91 Linköping ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Växjös dom den 4 februari 2013 i mål nr 4292-12 och 4350-12 SAKEN 0ffentlig upphandling enligt lagen (2007: I 091) om offentlig upphandling (LOU) KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE l. Kammarrätten meddelar prövningstillstånd. 2. Kammarrätten undanröjer förvaltningsrättens dom såvitt avser LäkarLeasing Sverige AB:s ansökan om överprövning och återförvisar målen till förvaltningsrätten för ny prövning. c2013 ()2 2? Avd Dnr KSnr Aktbil BESLUT 2013-02-26 Meddelat i Jönköping KLAGANDE LäkarLeasing Sverige AB, 556678-4426 Hagagatan l 113 48 Stockholm Sida 1 (4) Mål nr 411-412-13 Klågundcn/ombudet , Motparten/ombudet Förstlkringsknssun ; ' ·soei tstyret n Förvultningsrtltten 1.71 k t;,n /tal1e11r;/J örktlnnedom Fö'tåtgärd Fördetgivning Dok.Id 137314 Postadress Besilksndress Slottsgatan 5 Telefon Telefax 036-15 68 00 (vx) 036-16 19 68 E-post: kammarraltcnijonkoping@dom.se www.kammmTattcnijonkoping.domstol.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 □ox 2203 550 02 .Jönköping KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING Avdelning2 BESLUT Sida2 Mål nr 411-412-13 YRKANDEN M.M. LäkarLeasing Sverige AB (LäkarLeasing) yrkar att kammarrätten ska meddela prövningstillstånd och i första hand besluta att upphandlingen får avslutas först sedan Landstinget i Kalmar län och Landstinget i Östergötlands län (landstingen) vidtagit rättelse på så sätt att en ny utvärde­ ring av anbuden görs vid vilken landstingen bortser från anbudet från Vårdassistans Sverige AB (Vårdassistans) och/eller vid utvärderingen av kvalitet tilldelar anbudet från LäkarLeasing fyra poäng avseende leverans­ förmåga och två poäng avseende kontinuitet. LäkarLeasing yrkar i andra hand att upphandlingen ska göras om. Till stöd för överklagandet anförs i huvudsak följande. Förvaltningsrätten har felaktigt funnit att landstingen inte har brutit mot likabehandlingsprincipen genom att anta anbudet från Vårdassistans. För­ valtningsrätten har även felaktigt funnit att Vårdassistans inte har brntit mot något skallkrav. Dessutom har förvaltningsrätten felaktigt funnit att lands­ tingens förfrågningsunderlag får anses vara så klart och tydligt utformat att en leverantör på grundval av detta kunnat avgöra vad landstingen tillmäter betydelse vid upphandlingen och därigenom även skapa sig en bild av möjligheten att lämna ett konkurrenskraftigt anbud. När det gäller utvärderingen imiktar förvaltningsrätten sin prövning helt på frågan om själva utformningen av föifrågningsunderlag och utvärderings­ modellen som sådan. Detta är dock inte vad LäkarLeasing menar är den primära bristen vid utvärderingen. Som framgår av LäkarLeasings inlagor vid förvaltningsrätten är det snarare landstingensfaktiska tillämpning av förfrågningsunderlag och utvärderingsmodell som inte är förenlig med LOU och de grnndläggande upphandlingsrättsliga principerna. Detta är dock något som förvaltningsrätten inte berör i sin dom. KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING Avdelning 2 BESLUT Sida 3 Mål nr 411--412-13 SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten finner skäl att meddela prövningstillstånd och företar målen till omedelbart avgörande. I ansökan om överprövning av landstingens upphandling av hyrläkare framställde LäkarLeasing samma yrkanden som nu framställts i kammar­ rätten. Som grund för sin ansökan åberopade LäkarLeasing dels att en av de vinnande leverantörernas anbud (Vårdassistans) inte uppfyllde alla obligato­ riska krav enligt förfrågningsunderlaget, dels att landstingen hade tilldelat LäkarLeasings anbud lägre poäng avseende kriterierna leveransförmåga och kontinuitet, trots att anbudet i nämnda delar uppfyllde kraven för att kunna tilldelas maxpoäng. Genom att endast anbudsgivare vars anbud låg över 90 procent i uppfyllda poäng antogs var utvärderingen enligt LäkarLeasings mening även godtycklig och gnmdades inte heller på vad som angetts i förfrågningsunderlaget. LäkarLeasing anförde att landstingen härigenom hade åsidosatt grundläggande upphandlingsrättsliga principer och 1 kap. 9 § LOU. Förvaltningsrätten har i den överklagade domen tagit ställning till de av LäkarLeasing påstådda bristerna i Vårdassistans anbud och funnit att vad LäkarLeasing anfört inte medför att Vårdassistans ska anses ha bmtit mot något obligatoriskt krav eller att landstingen ska anses ha brutit mot likabe­ handlingsprincipen enligt LOU. Förvaltningsrätten har såvitt avser de av LäkarLeasing påstådda bristerna vad avser utvärderingen funnit att landstingens förfrågningsunderlag får anses tillräckligt klart och tydligt utformat och att LäkarLeasing därför inte KAMMARRÄTTEN I JÖNKÖPING Avdelning2 BESLUT Sida4 Mål nr411-412-13 har visat att landstingen i den delen har brutit mot de grundläggande prin­ ciperna i1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i LOU. Förvaltningsrätten har emellertid inte tagit ställning till de av LäkarLeasing påstådda bristerna vad avser poängsättningen vid utvärderingen av LäkarLeasings anbud i förhållande till de antagna leverantörernas anbud. Med hänsyn till detta och med beaktande av instansordningsprincipen finner kammarrätten att förvaltningsrättens dom ska undanröjas såvitt avser LäkarLeasings ansökan om överprövning och målen återförvisas till för­ valtningsrätten för ny prövning. Beslutet att meddela prövningstillstånd får enligt33 § tredje stycket förvalt­ ningsprocesslagen (1971:291), FPL, inte överklagas. Beslutet om återförvisning får enligt34 § andra stycket FPL inte över­ klagas. Kammarrätten upplyser om att i fall som det aktuella f'ar avtal slutas när tio dagar har gått från det att kammarrätten har avgjort målet. Ytterligare upplysningar finns i 16 kap. LOU. Gertrud Forkman referent Anders Davidso