FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I STOCKHOLM 2012-11-20 Målm 21299-12 Enhet 16 Sida 1 (5) Allmänna avdelningen Meddelad i Stockholm SÖKANDE Reachem AB, 556764-7093 Norr Mälarstrand 34 112 20 Stockholm Ombud: Birgitta Tömström samma adress MOTPART Socialstyrelsen 106 30 Stockholm SAKEN KONKURRENSVERKET 2012 -11- 2 1 Aktbil Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling-LOD Avd Dnr Dass DOMSLUT Förvaltningsrätten avslår ansökan. Dok.Id 292160 Postadress Besöksadress Telefon Telefax 08-561 680 01 forvaltningsrattenistockholm@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 115 76 Stockholm E-post:· Tegeluddsvägen 1 08-561 680 00 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen DOM Sida 2 21299-12 BAKGRUND, YRKANDEN M.M. Med förenklat förfarande genomför Socialstyrelsen en ramavtalsupphand­ ling av Konferensadministration 2013, dnr 2.4-42576-/2012, och avser att teckna avtal med en leverantör. Utvärderingskriterium och grund för till­ delning av kontrakt är lägsta pris. Efter det att Reachem AB först tilldelats kontrakt beslutade Socialstyrelsen, efter justerad utvärdering, i nytt till­ delningsbeslut den 10 oktober 2012 att ett annat bolag tilldelas kontrakt. I förfrågningsunderlaget anges bl.a. följande. Vad avser Anbudets form (2.6) ska anbudet vara på svenska. Under rubriken Kompetens och erfaren­ het hos deltagande konsulter (3.6.3) anges att anbudsgivaren ska tillhanda­ hålla minst fem konsulter och i anbudet redovisa en förteckning på de konsulter som planeras arbeta i uppdraget. Vidare anges att varje konsult ska presenteras med ev (meritförteckning) som bl.a. ska visa att och hur vissa angivna krav uppfylls. Reachem AB (Reachem eller bolaget) ansöker om överprövning och vill få till stånd en korrigering av tilldelningsbeslutet, till sin fördel. Socialstyrelsen bestrider bifall till ansökan. Reachem anför följande till stöd för sin talan. Bolaget har uppfyllt skall­ kraven och lämnat det lägsta priset. Efter påtryckning av sin befintliga leverantör eongrex Sweden AB (nedan eongrex) har Socialstyrelsen ändrat sitt tilldelningsbeslut, utan att beslutet överklagats till förvaltnings­ rätten. Detta är anmärkningsvärt och inte juridiskt rätt hanterat. Bolaget har uppfyllt skall-kravet i punkt 2.6. I den punkten står inget om att bilagor inte :far vara på engelska. Med tanke på Sveriges medlemskap i EU är det vedertaget att ett personligt ev kan vara skrivet på engelska. Bolaget har svarat "ja" på frågan om kraven i punkt 3.6.3 uppfylls, och bifogat en bilaga över företagspresentation och ev för fem projektledare. Bolaget har inte blivit ombett att förtydliga ev före anbudstidens slut eller efter Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 21299-12 Allmänna avdelningen Congrex synpunkter. De företag som Hanna Carlsson och Susan Jokinen tidigare arbetat på som projektledare och eventansvariga är några av världens största IT företag, HP och Orade, vilket innebär att det alltid är omfattande projekt mot stora målgrupper. På Reachem arbetar de båda enbart med stora konton, vilket också framgår av deras CV. Bolaget lämnar nu i löpande text ett förtydligande på vad som framgår i de CV som är bifogade för Hanna Carlsson och Susan Jokinen, ett förtydligande som Socialstyrelsen skulle ha begärt in av Reachem innan ändring av till­ delningsbeslut gjordes. Congrex anbud ska förkastas eftersom dess Bilaga 2 refererar till att Congrex levererar tjänster som efterfrågas i Skatte­ verkets och Kronofogdens upphandling. Denna upphandling avser Social­ styrelsen, alltså saknas Bilaga 2 för Congrex. Socialstyrelsen utvecklar sin ståndpunkt enligt följande. Anbudet ska enligt punkt 2.6 i förfrågningsunderlaget vara på svenska och detta är ett s.k. skall-krav. Handlingar för registerkontroll och finansiell och ekono­ misk ställning kan enligt samma punkt bifogas på engelska eller på något av de skandinaviska språken. Meritförteckning (CV) är dock en del av anbudet. Det framgår uttryckligen i punkt 3.6.3 där det anges att anbuds­ givaren ska i anbudet redovisa de konsulter som planeras arbeta i upp­ draget. Den CV som avser Susan Jokinen är på engelska och uppfyller inte uppställt skall-krav. Det går inte att utläsa om Hanna Carlsson eller Susan Jokinen har minst tre års erfarenhet från konferensadministration då det endast står att de har anordnat event. Tre års erfarenhet från konferens­ administration är ett skall-krav enligt punkt 3.6. 3, liksom det enligt samma punkt är ett skall-krav att anbudsgivaren lämnar uppgifter avseende fem konsulter. Hanna Carlssons och Susan Jokinens meritförteckningar upp­ fyller inte kraven på respektive konsult så effekten blir att Reachem AB inte heller uppfyller uppställda skall-krav i denna del. Att anta en leveran­ tör som inte uppfyller uppställda skall-krav när andra leverantörer gör det skulle strida mot likabehandlingsprincipen. Det framgår av punkt 1.6 i för- I STOCKHOLM Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 21299-12 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen frågningsunderlaget att anbud som inte uppfyller skall-kraven inte kommer att utvärderas. Det är den upphandlande myndigheten som själv bestämmer om komplettering ska tillåtas förutsatt att det kan ske utan risk för sär­ behandling eller konkurrensbegränsning. Det förtydligande av Hanna Carlssons och Susan Jokinens meritförteckningar som Reachem AB ut­ tryckligengöriansökanfannsintemediderasanbud. Detärsåledesutrett att uppgifterna inte fanns med i det anbud som lämnades in. Reachem AB:s komplettering kan inte tillåtas i detta fall utan risk för särbehandling eller konkurrensbegränsning. Socialstyrelsen kan konstatera att Congrex uppfyllde ställda skall-krav i den aktuella upphandlingen. Den lapsus som förekommit avseende hänvisning till Skatteverket och Kronofogde­ myndigheten saknar relevans för utvärdering av Congrex anbud. DOMSKÄL En överprövning enligt LOU innebär en kontroll av om upphandlande myndighet har följt de principer för offentlig upphandling som framgår av 1 kap. 9 § LOU samt övriga bestämmelser i LOU. Prövningen i förvaltningsrätten utgör en kontroll av om det på grundval av vad sökanden har anfört i målet finns anledning att vidta sådana åtgärder som anges i 16 kap. 6 § LOU. Det är den som ansöker om överprövning som på ett klart och tydligt sätt ska ange vilka omständigheter talan grundas på och visa att upphandlande myndighet har agerat i strid med LOU. Reachem har gjort gällande att Socialstyrelsen, genom att fatta ett nytt till­ delningsbeslut utan att någon överprövning begärts, inte är juridiskt rätt hanterat. Kammarrätten i Sundsvall har i en dom den 23 augusti 2006, mål nr 621-06, ansett att det inte synes finnas något formellt hinder mot att om­ pröva ett tilldelningsbeslut. Kammarrätten grundade detta på ett yttrande av Nämnden för offentlig upphandling (NOU) den 9 december 2003 i ett av kammarrättens tidigare mål (mål nr 2831-03). Nämnden hade i det yttrandet anfört bl.a. följande. Sida5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 21299-12 Allmänna avdelningen "Det finns enligt NOU:s mening inget hinder mot att en upphandlande en­ het på eget initiativ rättar eller omprövar sin utvärdering av inkomna anbud eller sitt tilldelningsbeslut under förutsättning att grund för rättelse eller omprövning föreligger. Det torde heller inte finnas något hinder mot att rättelse eller omprövning sker med anledning av att en anbudsgivare upp­ manat den upphandlande enheten att vidta rättelse eller omprövning. [---] Rättelse eller omprövning får inte göras i syfte att kringgå bestämmelserna i upphandlingsdirektiven och LOU och därmed gynna viss leverantör, eller så att de grundläggande gemenskapsrättsliga principerna träds förnär." Det finns ingen nyare praxis som motsäger Kammarrättens i Sundsvall slutsats. Frågan om en rättelse eller en omprövning av ett tilldelningsbeslut är tillåten enligt LOU och de grundläggande gemenskapsrättsliga principerna får avgöras utifrån sökandens yrkanden och åberopade grunder samt omständigheterna i det aktuella målet. Förvaltningsrätten finner att de omständigheter som Reachem har åberopat inte har utgjort hinder för Socialstyrelsen att ompröva beslutet. Vad gäller det andra tilldelningsbeslutet, som innebar att Congrex i stället för Reachem tilldelades kontrakt, anser förvaltningsrätten med hänsyn till de skäl som Socialstyrelsen har anfört i målet att Reachem inte har visat att beslutet strider mot LOD. Ansökan om överprövning ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/lA LOU). Per Eskilsson Rådman Föredragande har varit Kerstin Sandin. I STOCKHOLM