FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM Mål nr 576-11 Sida 1 (5) I VÄXJÖ 2011-04-06 Föredraganden Karolina Sölsnaes SÖKANDE Meddelad i Växjö Belesia Lokalvård AB, 556337-8057 Box 687 175 27 Järfälla MOTPART Jönköpings tingsrätt Box 2243 550 02 Jönköping SAKEN KONKURRENSVERKET 2011 -04- 0 7 I Offentlig upphandling enligt lagen om offentlig upphandling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår ansökan om överprövning. Avd Dnr Dass Aktbil Dok.Id 2.5439 Postadress Box42 351 03 Växjö Besöksadress Kungsgatan 8 Telefon Telefax 0470-868 00 0470-869 50 E-post: forvaltningsrattenivaxjo@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:30 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 576-11 I VÄXJÖ YRKANDEN M.M. Jönköpings tingsrätt (tingsrätten) genomför upphandling av städentrepre­ nad. Upphandlingen genomförs med förenklat förfarande enligt lagen om offentlig upphandling, LOU. Tingsrätten har i tilldelningsbeslut den 9 feb­ ruari 2011 beslutat att tilldela Skaraborgs Städ Aktiebolag kontraktet. Belesia Lokalvård AB (bolaget) ansöker om överprövning och yrkar att upphandlingens tilldelning ska göras om enligt viss angiven modell, eller i annat fall att bolaget får ta del av upphandlingsenhetens stöd i att anta de i anbuden angivna avverkningsgradema. Bolaget anför i huvudsak följande. I förfrågningsunderlaget under punkt 7.2.1 "Avverkningsgrad och produk­ tionstimmar" anges ett tydligt skall-krav att avverkningsgraden inte får överstiga 600 m2• Anbuden har rangordnats felaktigt och skiljaktigheten från skall-kraven är uppenbar. Det antagliga är att följande ekvation an­ vänds för att fastställa avverkningsgraden: "Total städyta i m2 delas med antalet produktionstimmar per dag, framräknat genom att dela produktions­ timmar per månad med faktorn 21 vid femdagarsstädning (eftersom städ­ ning utförs fem dagar i veckan)." Eftersom en del i städinstruktionen ska utföras med lägre frekvens än fem per vecka, kan anbudsgivaren vilseleda genom att ange en mindre städyta för en dag där färre åtgärder utförs i de­ lar av fastigheten delat med den genomsnittliga arbetstiden per dag. Detta har skett och blir missvisande. - Bolaget bifogar tabell med beräkningar avseende avverkningsgraden. Tingsrätten anser att ansökan ska avslås och anför i huvudsak följande. Tingsrätten kan endast konstatera att det inte finns något skall-krav om att avverkningsgraden inte får överstiga 600 m2 i upphandlingen. Det finns vidare inte någon allmänt vedertagen formel för uträkningen av avverk­ ningsgraden och det kan noteras att beräkningen av avverkningsgraden skiljer sig åt mellan anbudsgivama. Beräkningen är unik för varje anbuds- 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 576-11 I VÄXJÖ givare och beroende av fler parametrar än area per timme, såsom städfre­ kvens (hur ofta städning sker), hur anbudsgivarna uppfattar lokalens be­ skaffenhet/skick och vilken städmetod som används. Tingsrätten har inte uppställt några krav på städmetod, utan endast att viss kvalite på städning­ en ska uppnås. Således kan avverkningsgraden skifta mellan anbudsgivar­ na trots att de uppger samma uppgift om nedlagd tid. Dessutom framgår det av förfrågningsunderlaget med vilken frekvens städningen ska utföras. Vissa ytor ska städas varje dag, medan andra ytor ska städas en gång i veckan eller en gång per kvartal. Bolaget utmärker sig från de övriga an­ budsgivarna i uträkningen på så sätt att bolaget fömtsätter att alla ytor ska städas varje dag. Tingsrätten begär emellertid inte detta. Bolagets sätt att beräkna avverkningsgraden är inte rättvisande. Tingsrätten har inte haft anledning att ifrågasätta anbudsgivarnas uträkning av avverkningsgraden. Under sådana omständigheter föreligger inte någon skyldighet att kontrol­ lera att lämnade uppgifter i sig är riktiga (jfr Kammarrättens i Sundsvall dom den 30 november 2005 i mål nr 3243-04). SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET Enligt 1 kap. 9 §lagen offentlig upphandling, LOU, ska upphandlande myndigheter behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminer­ ande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphand­ lingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionali­ tet iakttas. Enligt 16 kap. 1 §LOU får en leverantör som anser sig ha lidit eller kunna komma att lida skada i en framställning till allmän förvaltningsdomstol ansöka om åtgärd enligt 5 eller 15 §(ansökan om överprövning). Av 16 kap. 5 §LOU framgår att om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 §eller någon annan 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 576-11 I VÄXJÖ bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts. Av den upphandlande myndighetens förfrågningsunderlag under rubriken 7.2.1. Avverkningsgrad och produktionstimmar framgår följande. "Av­ verkningsgrad (kvm/tim) över 600 kvm/tim skall, i anbudet, motiveras av anbudsgivaren och om inte denna kan lämna en skälig förklaring till detta kommer inte utvärdering avseende pris att ske. Den upphandlande enheten förebehåller sig rätten att ta del av anbudsgivarens uträkning som ligger till grund för avverkningsgraden. Avverkningsgraden och beräknat antal pro­ duktionstimmar per månad skall anges i anbudet." Förvaltningsrätten gör följande bedömning. Prövningen i förvaltningsrätten är en kontroll av om det på grund av vad sökanden har framfört i målet finns anledning att vidta åtgärder i enlighet med 16 kap. LOU. För att ett sådant ingripande ska bli aktuellt krävs det att sökanden kan visa att han lidit skada eller kan komma att lida skada på gnmd av att den upphandlande myndigheten brutit mot LOU. Bolaget har gjort gällande att anbuden har rangordnats felaktigt och att uppställda skall-krav frångåtts. Härvid kan inledningsvis konstateras att det i punkten 7.2.1. i förfrågningsunderlaget anges att anbudet ska innehålla en motivering om avverkningsgraden överstiger 600 m2 samt att om anbuds­ givaren inte kan lämna en skälig förklaring till detta kommer anbudet inte att utvärderas avseende pris. Något skall-krav innebärande att avverknings­ graden inte får vara mer än 600 m2 har emellertid inte uppställts. Vidare kan det konstateras att det, såvitt framkommit, inte finns någon allmänt fastslagen metod för hur avverkningsgrad ska beräknas. Det har FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 576-11 I VÄXJÖ inte heller i förfrågningsunderlaget angetts någon metod för detta. Vid så­ dant förhållande torde anbudsgivarna ha att beräkna avverkningsgraden utefter de förutsättningar som anges i förfrågningsunderlaget och därefter ankommer det på den upphandlande myndigheten att bedöma om beräk­ ningen ska godtas. Det framgår inte av lagen, dess förarbeten eller rätts­ praxis att den upphandlande myndigheten skulle vara skyldig att kontrolle­ ra att de lämnade uppgifterna i sig är riktiga om det inte i det enskilda fallet finns anledning att ifrågasätta dess riktighet (jfr Kammarrätten i Göteborgs dom den 18 december 2009 mål nr 4904-09). Tingsrätten har i förevarande fall uppgett att man inte haft anledning att ifrågasätta anbudsgivarnas be­ räkning av avverkningsgraden. Vad bolaget har anfört utgör inte skäl för annan bedömning i detta avseende. Mot bakgnmd av det ovan anförda finner förvaltningsrätten att vad bolaget anfört inte visar att tingsrätten brutit mot de grundläggande principerna i LOU vid kvalificeringen och utvärderingen av anbuden i den aktuella upp­ handlingen. Förutsättning för ingripande enligt 16 kap. LOU saknas där­ med, varför bolagets ansökan ska avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/lD LOU) 5 I.. 1171!'.· HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND SVERIGES DOMSTOLAR Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i .Jönköping. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas, anledning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift 3. om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 4. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, .5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kammarrätten. I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. DV 3109/lD LOU 6. särskilt bevis.