LÄNSRÄTTENI DOM STOCKHOLMS LÄN 2009-06-12
Meddelad i Stockholm
SÖKANDE
Tylömarks Trädgårdsanläggningar AB, 556203-4149
Ombud: Advokat Liselott Fröstad Andersson Gustafsson Advokatbyrå KB Box 3124
103 62 Stockholm
MOTPART
Sollentuna Energi AB, 556091-5166 Box 972
191 29 Sollentuna
SAKEN
Mål nr 9231-09 Rotel 551
Sida 1 (12)
  Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling - LOU
DOMSLUT
 
LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN
BAKGRUND
DOM
Sida 2 9231-09
 Sollentuna Energi AB (nedan SEAB) genomför en upphandling avseende drift och underhåll av parkmark i området Silverdal. Upphandlingen genomförs som en öppen upphandling över tröskelvärdet.
Enligt tilldelningsbeslut meddelat den 28 april 2009 har SEAB antagit an­ bud från annan leverantör än Tylömarks Trädgårdsanläggningar AB (nedan bolaget). Av dokument benämnt "Prövning av anbud" framgår att bolaget inte har kvalificerat sig till utvärderingsfasen då det inte uppfyller krav att trädgårdsmästare ska finnas på plats.
Bolaget har hos länsrätten ansökt om överprövning av ovan angiven upp­ handling.
  Länsrätten har den 8 maj 2009 förordnat att 1mnh:mrllino-Pn +;11.., .,;,.:i,._�;_,__

 LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN
DOM
Sida 3 9231-09
 Syftet med att ställa krav på leverantörerna, s.k. kvalificeringskrav, är att göra en bedömning av leverantörernas förmåga att leverera de varor re­ spektive utföra de �jänster eller byggentreprenadarbeten som upphandling­ en avser. Det är alltså fråga om att identifiera de leverantörer som har till­ räcklig erfarenhet, ekonomisk styrka etc. för att utföra uppdraget, dvs. till­ räcklig förmåga att kunna tillgodose den upphandlande myndighetens be­ hov. Det ovan angivna kravet har inte något samband med kvalificeringen av leverantör och är således överhuvudtaget inte ett kvalificeringskrav som får uppställas enligt 11 kap. 2 § LOU, utan snarare ett utförandekrav som kan ställas på den entreprenör som tilldelas kontraktet.
Vidare står kravet ifråga inte i propo1iion till det som upphandlas på sätt som krävs enligt 1 kap. 9 § LOU. Att förkasta en leverantör enbaii på den grunden att leverantören inte uttryckligen har bekräftat att denna kommer att ha en trädgårdsmästare på plats dagligen mellan kl. 07.00 och kl. 16.00
   
LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN
DOM
Sida4 9231-09
"Organisation och kompetens" har angetts att bolagets depå i Sollentuna, vid ett eventuellt kontrakt med SEAB, kommer att utvidgas så att all sköt­ selpersonal, alla för entreprenaden nödvändiga maskiner/bilar och för ent­ reprenaden relevanta nyckelpersoner ska kunna vara stationerade så nära kund som möjligt. Bolaget har alltså visat att man uppfyller aktuellt krav.
Bolagets anbud har mot bakgrund av vad som angetts ovan uppfyllt samt­ liga kvalificeringskrav och övriga ska-krav, varför även bolagets anbud skulle ha utvärderats. Genom att inte utvärdera de anbud som uppfyllt de kvalificeringskrav som får uppställas enligt LOU har SEAB har åsidosatt reglerna om likabehandling i 1 kap. 9 § LOU.
Bolagets anbud har avsevärt lägre priser än båda de utvärderade anbuden och skulle, även utan beaktande av mervärden, ha varit det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet. Bolaget har således som en direkt följd av SFAR:s åc:iclosäitan<le av hestämmelsema i LOU förlorat kontraktet och

 LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN
DOM
Sida 5 9231-09
Kravet att en trädgårdsmästare ska finnas på plats dagtid utgör en viktig förutsättning för hela upphandlingen. O1mådet Silverdal är nybyggt med hög standard för bostadshusen. O1mådet är byggt som en trädgårdsstad. Även parkmarken är av högre standard än parkmark i andra nybyggda om­ råden i Sollentuna kommun. SEAB har medvetet ställt höga krav vid upp­ handlingen på personal som k01mner att arbeta i Silverdal för att säkerstäl­ la att skötselstandard i området hålls på en högre nivå i jämförelse med andra motsvarande områden i Sollentuna kommun. Ett sätt att garantera den höga skötselstandarden har varit att ställa krav på att det ska finns en trädgårdsmästare på plats i Silverdal mellan kl. 07.00 och kl. 16.00.
Genom kravet att en utbildad trädgårdsmästare ska finnas på plats säker­ ställs kraven på yrkeskunnande och tillförlitlighet enligt 11 kap. 13 § LOU. Eftersom området är byggt i hög standard vill SEAB säkerställa att den höga kvaliteten fortsätter under hela entreprenaden. Dessutom ökar förut-
    
LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN
DOM
Sida 6 9231-09
Bolaget anför därefter bl.a. följande.
Det inte är nödvändigt att göra om upphandlingen för att kravet att en träd­ gårdsmästare ska finnas på plats dagtid ska utgöra en del av åtagandet. I handling 09.1 "Administrativa föreskrifter" i förfrågningsunderlaget anges under koden AFC.332 "Arbetsledning" i entreprenadföreskrifterna bl.a. att en trädgårdsmästare (person) ska finnas på plats under ordinarie arbetstid, kl. 07.00-16.00. Den entreprenör som erhåller kontraktet har således en skyldighet att ha en trädgårdsmästare på plats under ordinarie arbetstid för att uppfylla sina åtaganden enligt avtalet. Att uppställa ett sådant krav för kvalificering av leverantörer strider däremot direkt mot reglerna i LOU, bl.a. kommer ändamålet, att personal med godtagbar kompetens ska finnas på plats, att uppfyllas genom kontraktsåtagandet. Det är heller inte nöd­ vändigt att uppställa ett sådant kvalificeringskrav eftersom den entreprenör som kontrakteras kommer att ha denna skyldighet genom avtalet, oavsett om det utlov::it� i !'!nhrn:iet eller intf':

 LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN
DOM
Sida 7 9231-09
SEAB har inte på något ställe uppställt krav på en "utbildad" trädgårds­ mästare. Vad som avses med detta kan dessutom ifrågasättas. Vidare kan det konstateras att bolaget uppenbarligen har den kompetens som efterfrå­ gas eftersom SEAB i sammanställningen av prövningen av anbuden har angett att bolaget uppfyller kravet på godtagbar kompetenstillgång.
SEAB anför därefter bl.a. följande.
Bolaget har anfört att ändamålet att personal med godtagbar kompetens ska finnas på plats kommer att uppfyllas genom kontraktsåtagandet, vilket medför att detta skulle vara någonting man får tillförsäkra sig om vid ett senare skede, nämligen efter själva kvalificeringen. Detta är inte tillräckligt för SEAB. Avsikten med formuleringen är att tidigt i upphandlingsproce­ duren säkerställa att det kommer att finnas personal tillgänglig och att dessutom klargöra för entreprenören vilka absoluta krav som ställs.

LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN
DOM
Sida 8 9231-09
handlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts.
I 1 kap. 9 § LOU stadgas följande. Upphandlande myndigheter ska be­ handla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas.
Av 11 kap. 2 § första stycket LOU framgår bl.a. följande. En upphandlande myndighet får ställa krav på en lägsta nivå för anbudsgivares ekonomiska samt tekniska och yrkesmässiga kapacitet. Omfattningen av den infonna­ tion som avses i 6-15 § § samt de lägsta nivåerna för den kapacitet som krävs för ett visst kontrakt ska ha samband med kontraktsföremålet och stå i proportion till detta.
Utredningen i målet
I handling 09.1 "Administrativa föreskrifter" i förfrågningsunderlaget anges bl.a. följande.
AFB UPPHANDLINGSFÖRESKRJFTER
 
 LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN
AFC.3 Organisation
[...]
DOM
Sida 9 9231-09
AFC.33 Arbetsledning och anställda
AFC.332 Arbetsledning
[...]En trädgårdsmästare (person) ska finnas på plats under ordinarie ar­ betstid, kl. 07.00-16.00. [...]
I handling 13.2 "Prövning av anbud" i förfrågningsunderlaget anges bl.a. följande.
1. Kvalificering [...]
Anbudsgivare ska vidare för att kvalificera sig uppvisa: [...]
• Anbudsgivare ska ha en trädgårdsmästare på plats under ordinarie ar­
betstid, kl. 07.00-16.00.
r1

Sida 10 LÄNSRÄTTEN I DOM 9231-09
STOCKHOLMS LÄN
ling kan föreligga om det visas att den upphandlande myndigheten har åsi­ dosatt någon av de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § LOU eller någon annan bestämmelse i samma lag. För att ett ingripande ska bli aktuellt krävs också att sökanden kan visa att denne lidit eller kan komma att lida skada på grund av att den upphandlande myndigheten har brutit mot LOU.
Länsrätten har i förevarande mål att pröva om SEAB i och med uppställan­ det av ett kvalificeringskrav på anbudsgivare att uppvisa att de ska ha en trädgårdsmästare på plats under ordinarie arbetstid, mellan kl. 07.00 och kl. 16.00, har brutit mot bestämmelserna i LOU. Utbildningskrav vad gäll­ er trädgårdsmästaren är inte i fråga då bolaget enligt vad som framgår av dokument benämnt "Prövning av anbud" har bedömts uppfylla kravet vad avser godtagbar kompetenstillgång.
Bolaget har anfört att det i målet aktuella kravet inte utgör ett kvalifice­ ringskrav, utan ett utförandekrav som kan ställas på den leverantör som
 
Sida 11 LÄNSRÄTTEN I DOM 9231-09
STOCKHOLMS LÄN
Proportionalitetsprincipen innebär att kraven på leverantören och kraven i kravspecifikationen måste ha ett naturligt samband med och stå i rimlig prop01iion till det som upphandlas. De krav som ställs ska vara både lämp­ liga och nödvändiga för att uppnå syftet med upphandlingen. Mot bak­ grnnd av vad länsrätten angett ovan och vad SEAB har anfört avseende det nu aktuella kvalificeringskravet får detta krav anses ha ett naturligt sam­ band med föremålet för upphandlingen och stå i rimlig proportion till upp­ handlingens syfte såsom det beskrivits av SEAB.
Bolaget har vidare anfört att SEAB inte har angett hur kravet ifråga ska styrkas eller vilket av de bevis som listas upp i 11 kap. 11 § LOU som ska företes för att styrka kravet.
Den av bolaget åberopade bestämmelsen i 11 kap. 11 § LOU avser bevis på teknisk kapacitet och är mot bakgrnnd av vad länsrätten funnit ovan inte tillänmfö, i nu aktuellt mål. Det finns inQ"en motsvarande bestä1mnelse vad
   
LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN
DOM
Sida 12 9231-09
Bolaget har slutligen anfört att SEAB har åsidosatt reglerna om likabe­ handling genom att inte utvärdera bl.a. bolagets anbud. Mot bakgrund av vad länsrätten funnit ovan avseende det i målet aktuella kvalificeringskra­ vets uppställande är den i denna del aktuella frågan om bolaget uppfyller kravet.
Likabehandlingsprincipen innebär att alla leverantörer ska behandlas lika och ges lika förutsättningar. I detta ligger att alla anbud som uppfyller de krav som i förfrågningsunderlaget ställs på anbudsgivare och anbud ska utvärderas. Bolaget har hänvisat till att det i sitt anbud uppger att dess depå i Sollentuna, vid eventuellt kontrakt med SEAB, kommer att utvidgas så att skötselpersonal m.m. ska hmna vara stationerade så nära kund som möj­ ligt. Enligt länsrättens bedömning kan bolaget inte genom dessa uppgifter anses ha uppvisat att det kommer att ha en trädgårdsmästare på plats under de av SEAB specificerade tiderna. Bolaget uppfyller därmed inte kvalifice­ ringskravet i fråga. Den omständigheten att bolagets anbud inte har tagits

  Den som vill överklaga länsrättens beslut skall skriva till Kammarrätten i Stockholm. Skrivelsen skall dock skickas eller lämnas till länsrätten.
Överklagandet skall ha kommit in till länsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet Tiden for överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, rnidsotnmarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kommer in nästa vardag.
Skrivelsen med överklagande skall innehålla
1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom skall adress och telefonnummer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där kla­ ganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten,
2.. det beslut som överklagas med uppgift om länsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet,
3. de skäl som klaganden anger till stöd för
Bilaga
 HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND
  .. --~:.:_;__-..;11",,:�:t