LÄNSRÄTTEN I SKÅNE LÄN Avdelning 1 Christian Härdgård SÖKANDE Mc Bett Aktiebolag Box 123 236 23 Höllviken Ombud: Jan Eric Gyllenram Sveriges Tandteknikerförbunds Service AB Box 833 101 36 Stockholm MOTPART Region Skåne 291 89 Kristianstad SAKEN Sida 1 (5) 2009 -05- 2 6 DOM Mål nr 4097-09 E I 2009 -05� 2 � Meddelad i Malmö Överprövning enligt lagen om offentlig upphandling (LOU) DOMSLUT Länsrätten avslår yrkandet om ingripande enligt LOU. DokJd 224305 Postadress Box 4522 203 20 Malmö Besöksadress Kalendegatan 6 Telefon Telefax 040-35 35 00 040-97 24 90 E-post: lansratteniskane@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 LÄNSRÄTTEN I SKÅNE LÄN Avdelning 1 YRKANDEN M.M. Sida 2 DOM 4097-09 E 2009 -05 2 0 = Mc Bett Aktiebolag (nedan Mc Bett) ansöker om överprövning av Region Skånes upphandling av tandtekniska tjänster, dnr B49-05-116, och yrkar att upphandlingen ska göras om samt att det ursprungliga avtalet omedel­ bart förlängs med oförändrade villkor för samtliga leverantörer som fått tilldelning till dess att ny upphandling är avslutad. Region Skåne motsätter sig Mc Betts yrkande. DOMSKÄL Relevanta rättsliga bestämmelser m. m. En upphandlande myndighet ska enligt 1 kap. 9 § LOU behandla leveran­ törer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och om proportionalitet iakttas. Av 16 kap. 1 och 2 §§ LOU framgår att länsrätten kan pröva om en upp­ handlande myndighet har brutit mot någon bestämmelse i lagen och på talan av en leverantör som lidit eller kan komma att lida skada besluta att en upphandling ska göras om eller får avslutas först sedan rättelse gjorts. Därvid gäller att länsrätten i princip endast prövar de särskilt angivna frå­ gor som sökanden tar upp. Förutsättningar Kronobergs landsting har för bland annat Region Skånes räkning genom­ fört en förenklad upphandling av tandtekniska tjänster. Region Skåne har därefter tecknat avtal med ett antal leverantörer, däribland Mc Bett. Sida 3 LÄNSRÄTTEN I DOM 4097-09 E 2009 =05� 2 0 SKÅNE LÄN Avdelning 1 Parternas argumentation McBett: RegionSkåneharförtsamtalmedleverantörerinförattgällande avtal löpte ut den 31 mars 2009. Detta har inneburit att några leverantörer inte kommit ifråga för förlängning eller omförhandlade kontrakt. Andra leverantörer har fått tilläggsavtal som innebär en förlängning på oförändra.. de villkor. En tredje kategori leverantörer har fått avtal som innebär väsent­ liga prissänkningar eller rabatter/bonus som betalas ut i retur vid årets slut till respektive klinik. Syftet med leverantörssamtalen har varit att åstad­ komma lägre kostnader för Region Skåne. I de ursprungliga avtalsförut­ sättningarna finns en rätt för upphandlaren att förlänga avtalet på oföränd­ rade villkor på ett eller max två år. Härigenom har avtalet varit öppet och förutsägbart. Att frångå ett sådant avtal med nya förhandlingar om nya väsentliga prissänkningar är betydande ändringar från det ursprungliga avtalet, varvid nya avtal har skapats genom otillåten direktupphandling och således inte skett genom ny upphandling enligt LOU. Omförhandlings­ klausulen om omförhandling vid väsentliga förändringar gäller inte före LOU. Endast smäiTe justeringar av villkoren för att leverera tillåts i praxis. Mc Bett har lidit skada genom att inte ha fått förlängning av det ursprung­ liga avtalet på oförändrade villkor. Region Skånes alternativ har varit att inte förlänga några avtal på oförändrade villkor, utan istället i tid ha påbör­ jat en ny upphandlingsgenomgång eller att förlänga alla avtal på oföränd­ rade villkor med eventuellt tillåtna smän-e justeringar av villkoren. Region Skåne: Region Skåne har haft en ensidig rätt att förlänga respektive leverantörs avtal. För det fall en förlängning inte sker upphör avtalet att gälla. Det är kon-ekt att Region Skåne upptagit förhandling med en del le­ verantörer. Detta har skett med stöd av den omförhandlingsklausul som fim1s i respektive avtal. Region Skåne kan konstatera att man inte haft eko­ nomiska förutsättningar att förlänga Mc Betts avtal på oföräi1drade villkor. I den uppkomna situationen har Region Skåne således haft möjlighet att Sida 4 LÄNSRÄTTEN I DOM 4097-09 E 2009 -05- 2 Ol låta Mc Betts avtal automatiskt upphöra. Region Skåne valde dock först att försöka omförhandla Mc Betts avtal i prisreducerande riktning. Omför­ handlingen har inte avsett någon förändring avseende omfattningen av Mc Betts avtal. Noterbart är att det av avtalet framgår att det inte innehåller några garanterade volymer. Mc Bett motsatte sig den av Region Skåne föreslagna prisreduceringen och någon överenskommelse kunde inte nås. Eftersom Mc Betts avtal inte har förlängts har avtalet automatiskt upphört att gälla. Det har inte genomförts någon förnyad upphandling, varken avse­ ende Mc Betts avtal eller något av de övriga. Gällande rätt medger att par­ terna i viss utsträckning omförhandlar ett upphandlat avtal. De aktuella avtalen har omförhandlats endast i prisreducerande riktning. Region Skåne har efter genomförd omförhandling haft rätt att förlänga varje individuellt avtal på oförändrade villkor. Länsrättens bedömning I avtalet under rubriken "Avtalsperiod" (punkt 3) står följande: "2007-07-04 - 2009-·03-31 med rättför i upphandlingen ingående lands­ ting (... ) attförlänga avtalet på ofårändrade villkor med ett plus ett år (max 2 år) till 2011-03-31. Förlängning ska ske skriftligen senast 3 måna­ derföre avtalets utgång. Vid avtalsperiodens utgång upphör avtalet att gälla utan uppsägning". Under rubriken "Omförhandling av avtalet" (punkt 26) står följande: "Farternaförbehåller sig rätten att upptafårhandlingar om avtalet, om väsentligaförändringar ifårutsättningarnafår avtalet skulle inträffa under avtalsperioden ". Av punkten 3 i avtalstexten framgår enligt länsrätten att Region Skåne har haft en ensidig rätt att förlänga avtalet med Mc Bett på oförändrade villkor. Det har alltså inte fum1its någon skyldighet för Region Skåne att förlänga SKÅNE LÄN Avdelning 1 Sida 5 LÄNSRÄTTEN I DOM 4097-09 E 2009 -05- 2 0 avtalet och eftersom någon förlängning inte skett så har avtalet upphört att gälla vid avtalsperiodens slut. Länsrätten kan även konstatera att det finns en omförhandlingsklausul i avtalet som möjliggör för parterna att uppta förhandlingar om avtalet, för­ utsatt att det sker någon väsentlig förändring i förutsättningarna för detta. En sådan väsentlig förändring kan enligt länsrätten utgöras av den eko­ nomsiska situation som uppstått för Region Skåne. Regionen har vid den uppkomna situationen och inför den ordinarie avtalsperiodens utgång haft att välja antingen på att omförhandla avtalen i enlighet med omförhand­ lingsklausulen för att sedan i enlighet med förlängningsklausulen förlänga avtalen eller på att låta avtalen löpa ut och inte förlänga dem. Region Skå­ nes har helt i enlighet med förutsättningarna för avtalet valt det förstnämn­ da alternativet. Mot denna bakgrund kan Region Skånes handlande inte anses strida mot det gällande avtalet. Länsrätten finner det inte heller i övrigt visat att Regi­ on Skåne i det aktuella upphandlingsförfarandet brutit mot bestämmelserna LOU. Det är därmed inte visat att det finns grund för rättsligt ingripande mot förlängningen av avtalen och yrkandet om sådant ska därför avslås. // SKÅNE LÄN Avdelning 1 '/ ;_tt / �--;J ·' ' Peder Liljeqvist / e,'.< H��'i,:� ÖVER ��jR, �>)ilaga (Dv 3109/lb) , I>>�l/J/�/0/./- ----