Enhet 2 S…KANDE Meddelad i Linkšping Dok.Id 179051 Postadress Box 406 581 04 Linkšping Besšksadress Brigadgatan 3 Telefon 013-25 11 00 E-post: forvaltningsrattenilinkoping@dom.se Jšrgen Karlsson Byggteknik AB, 556746-4945 IndustrivŠgen 16 590 44 Rimforsa MOTPART Kinda kommun 590 40 Kisa SAKEN …verpršvning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU ___________________ F…RVALTNINGSR€TTENS AVG…RANDE FšrvaltningsrŠtten avslŒr ansškan om šverpršvning. 1 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM I LINK…PING 2014-09-11 MŒl nr 4764-14 Telefax Expeditionstid mŒndag Ð fredag 08:00-16:00 013-25 11 40 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 4764-14 I LINK…PING Enhet 2 BAKGRUND OCH YRKANDEN Kinda kommun (Kommunen) genomfšr en upphandling fšr utfšrandeent- reprenad avseende badplats i Rimforsa. Upphandlingen genomfšrs som fšrenklat fšrfarande enligt LOU och tilldelningsgrund Šr lŠgsta pris. Kommunen meddelade den 26 juni 2014 beslut enligt vilket Bejke Entre- prenad AB tilldelades kontraktet. Bolaget ansšker om šverpršvning och yrkar att fšrvaltningsrŠtten ska be- sluta att utvŠrderingen och upphandlingen ska gšras om. Till stšd fšr sin talan anfšr Bolaget i huvudsak fšljande. Kommunens tolkning att ingivan- det av tidplan och garantibevis tillsammans med anbudet Šr ett skall-krav som stŠllts Šr felaktig dŒ ett sŒdant krav inte framgŒr av begŠran om anbud. Bolaget har accepterat det stŠllda kravet att arbetet ska vara slutfšrt senast den 31 december 2014. Bolaget har uppfattat att tidplan fšr arbetet ska lŠmnas fšrst efter det att man fŒtt uppdraget, vilket enligt kutym i bran- schen ska ske inom 14 dagar. Vad betrŠffar kopior pŒ garantibevis fšr material och utrustning tolkade Bolaget det som angavs i begŠran om an- bud pŒ sŒ sŠtt att sŒdana skulle lŠmnas vid en slutbesiktning. Kommunen anser att ansškan ska avslŒs och anfšr bl.a. fšljande. Kraven att slutfšra arbetet senast ett visst datum och att lŠmna in tidplan šverlap- par varandra men strider inte mot varandra. Kommunen ville ha Ókoll pŒ lŠgetÓ och dŠrfšr begŠrdes en tidplan in. Det finns en viss otydlighet i kra- vet pŒ nŠr tidplan ska lŠmnas men det mŒste tolkas som ett skall-krav som bl.a. Bolaget inte uppfyllde. NŠr det gŠller att lŠmna in garantibevis sŒ Šr det inte mšjligt att gšra det fšrrŠn utrustningen Šr levererad. Det kravet ska ocksŒ uppfyllas men det gŒr inte att gšra detta fšrrŠn senare, nŠr arbetet Šr slutfšrt. 2 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 4764-14 I LINK…PING Enhet 2 SK€LEN F…R F…RVALTNINGSR€TTENS AVG…RANDE RŠttslig reglering Enligt 1 kap. 9 € LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantš- rer pŒ ett likvŠrdigt och icke-diskriminerande sŠtt samt genomfšra upp- handlingar pŒ ett šppet sŠtt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om šmsesidigt erkŠnnande och proportionalitet iakttas. Fšr att rŠtten ska besluta om att en upphandling ska gšras om eller att den fŒr avslutas fšrst sedan rŠttelse har gjorts krŠvs enligt 16 kap. 6 € LOU dels att den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundlŠggande prin- ciperna i 1 kap. 9 € eller nŒgon annan bestŠmmelse i lagen, dels att detta har medfšrt att leverantšren har lidit eller kan komma att lida skada. Det Šr som huvudregel den som ansškt om šverpršvning som har bevis- bšrdan och som sŒledes ska visa Ð gšra sannolikt Ð att upphandlingen skett i strid med LOU och att sškanden lidit eller riskerat lida skada pŒ grund hŠrav. I de fall det kan presumeras att snedvridning av konkurrens skett, kan sškanden dock fŒ en viss lŠttnad i bevishŠnseende, varvid det ankom- mer pŒ den upphandlande myndigheten att visa t.ex. att de unionsrŠttsliga principerna inte Œsidosatts (se KammarrŠtten i Jšnkšping mŒl nr 1903Ð 1913-11). Hšgsta fšrvaltningsdomstolen har i avgšrandet HFD 2013 ref. 53 uttalat att det inte Šr tillrŠckligt att sškanden anser sig ha lidit eller kunna komma att lida skada fšr att grund fšr ingripande ska fšreligga, utan att sškanden mŒste visa att denne har eller kan komma att lida skada av den eller de brister som pŒtalats. Domstolen har dŠrefter konstaterat att sškanden i mŒ- let inte uppfyllt skaderekvisitet samt att det dŠrfšr saknats anledning att 3 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 4764-14 I LINK…PING Enhet 2 gšra nŒgon pršvning av de pŒstŒdda felen i upphandlingen. Ansškan om šverpršvning har dŠrvid avslagits. KammarrŠtten i Gšteborg har i mŒl 6749-11 klargjort att en fšrvaltnings- domstol kan pršva skaderekvisitet fšrst. Det innebŠr att domstolen fšrst pršvar om sškanden kan visa nŒgon form av skada innan domstolen tar stŠllning till pŒstŒendet om fel i upphandlingen. FšrvaltningsrŠttens bedšmning Bolaget har med hŠnvisning till uppstŠllt krav avseende tidplan gjort gŠl- lande dels att fšrfrŒgningsunderlaget har varit otydligt, dels att Bolagets anbud inte borde ha fšrkastas. FšrvaltningsrŠtten har fšrst att pršva Šr huruvida vad Bolaget anfšrt rš- rande tillŠmpat krav pŒ tidplan medfšrt nŒgon skada fšr Bolaget. Grunden fšr tilldelning av kontrakt har i fšrevarande upphandling varit lŠgsta pris. Av den sammanstŠllning šver inkomna anbud som bifogats tilldelningsbeslutet framgŒr att de tre anbudsgivarna offererat nedanstŒende priser i upphandlingen. MarkmŠstarna i …stergštland AB Bolaget Bejke Entreprenad 715 000 kr 798 575 kr 1 085 000 kr MarkmŠstarna i …stergštland AB:s och Bolagets respektive anbud har fšr- kastats med hŠnvisning till att ingen tidplan redovisats varfšr MarkmŠstar- na i …stergštland AB tilldelats kontraktet. 4 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 4764-14 I LINK…PING Enhet 2 Av anbudssammanstŠllningen samt grunden fšr att fšrkasta de tvŒ lŠgsta anbuden fšljer att Bolaget inte kan fšrvŠntas ha erbjudit lŠgst pris fšr ent- reprenaden Šven fšr det fall att kravet pŒ tidplan inte skulle tillŠmpas som ett obligatoriskt krav vid anbudsgivningen. Bolaget har inte heller pŒ annat sŠtt visat i mŒlet att Bolaget av annan anledning, trots nyssnŠmnt fšrhŒl- lande, skulle kunna tilldelas kontraktet i upphandlingen. Bolaget har vidare inte framfšrt att kravet pŒ tidplan, pga. sin utformning, pŒverkat konkur- rensfšrhŒllandena vid prissŠttningen pŒ ett sŒdant sŠtt att en skada uppstŒtt. Mot bakgrund av det angivna finner fšrvaltningsrŠtten att Bolaget inte fšrmŒtt visa nŒgon skada i mŒlet Šven fšr det fall att pŒstŒtt fel i upphand- lingen skulle fšreligga. Mot bakgrund hŠrav saknas anledning att pršva Bolagets invŠndningar i mŒlet vidare. Sammanfattningsvis finner fšrvaltningsrŠtten att det inte fšreligger skŠl att besluta om ingripande enligt 16 kap. 6 € LOU. Ansškan ska dŠrfšr avslŒs. HUR MAN …VERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/1D-LOU) Tomas Kjellgren Fšredragande har varit Stefka Bokmark. 5 Den som vill šverklaga fšrvaltningsrŠttens beslut ska skriva till KammarrŠtten i Jšnkšping. Skrivelsen ska dock skickas eller lŠmnas till fšrvaltningsrŠtten. …verklagandet ska ha kommit in till fšrvaltningsrŠtten inom tre veckor frŒn den dag dŒ klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig fšrhandling, eller det vid en sŒdan fšrhandling har angetts nŠr beslutet kommer att meddelas, ska dock šverklagandet ha kommit in inom tre veckor frŒn den dag domstolens beslut meddelades. Tiden fšr šverklagandet fšr offentlig part rŠknas frŒn den dag beslutet meddelades. Om sista dagen fšr šverklagandet infaller pŒ lšrdag, sšndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyŒrsafton rŠcker det att skrivelsen kommer in nŠsta vardag. Fšr att ett šverklagande ska kunna tas upp i kammarrŠtten fordras att pršvningstillstŒnd meddelas. KammarrŠtten lŠmnar pršvningstillstŒnd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 2. det inte utan att sŒdant tillstŒnd meddelas gŒr att bedšma riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 3. det Šr av vikt fšr ledning av rŠttstillŠmpningen att šverklagandet pršvas av hšgre rŠtt, eller 4. det annars finns synnerliga skŠl att pršva šverklagandet. Om pršvningstillstŒnd inte meddelas stŒr fšrvaltningsrŠttens beslut fast. Det Šr dŠrfšr viktigt att det klart och tydligt framgŒr av šverklagandet till kammarrŠtten varfšr man anser att pršvningstillstŒnd bšr meddelas. Skrivelsen med šverklagande ska innehŒlla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska ocksŒ anges samt eventuell annan adress dŠr klaganden kan nŒs fšr delgivning. Om dessa uppgifter har lŠmnats tidigare i mŒlet Ð och om de fortfarande Šr aktuella Ð behšver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e- postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om nŒgon person- eller adressuppgift Šndras, ska Šndringen utan dršjsmŒl anmŠlas till kammarrŠtten. 2. den dom/beslut som šverklagas med uppgift om fšrvaltningsrŠttens namn, mŒlnummer samt dagen fšr beslutet, 3. de skŠl som klaganden anger till stšd fšr en begŠran om pršvningstillstŒnd, 4. den Šndring av fšrvaltningsrŠttens dom/beslut som klaganden vill fŒ till stŒnd, 5. de bevis som klaganden vill Œberopa och vad han/hon vill styrka med varje sŠrskilt bevis. Adressen till fšrvaltningsrŠtten framgŒr av domen/beslutet. I mŒl om šverpršvning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom omrŒdena vatten, energi, transporter och posttjŠnster fŒr avtal slutas innan tiden fšr šverklagande av rŠttens dom eller beslut har lšpt ut. I de flesta fall fŒr avtal slutas nŠr tio dagar har gŒtt frŒn det att rŠtten avgjort mŒlet eller upphŠvt ett interimistiskt beslut. I vissa fall fŒr avtal slutas omedelbart. Ett šverklagande av rŠttens avgšrande fŒr inte pršvas sedan avtal har slutits. FullstŠndig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behšver Ni fler upplysningar om hur man šverklagar kan Ni vŠnda Er till fšrvaltningsrŠtten. www.domstol.se Bilaga 1 HUR MAN …VERKLAGAR - PR…VNINGSTILLSTND DV 3109/1 D LOU ¥ 2013-06 ¥ Producerat av Domstolsverket