FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
SÖKANDE
Mål nr 30031-10 Enhet 12
DOM
2010-07-16 Meddelad i Stockholm
Sida 1 (9)
I.. �
JN••,.A. -
2010 -07- 2 0
 KompetensGmppen i Värmland AB, 556423-0760 Box 1031
651 15 Karlstad
Ombud: Advokat Patrik Moberg Werners Advokatbyrå
Box 238
651 06 Karlstad
MOTPART
Arbetsförmedlingen Juridiska enheten 113 99 Stockholm
SAKEN
�. . :;: �
'.
 Överprövning enligtlagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU
DOMSLUT
Förvaltningsrätten avslår KompetensGmppen i Värmland AB:s ansökan om åtgärder enligt LOU.
Förvaltningsrätten upphäver det interimistiska beslutet från den 10 maj 2010.
.'
 Dok.Id 30055
Postadress
115 76 Stockholm
Telefax
08-561 680 01 forvaltning srattenistockholm@dom.se
Besöksadress
Tegeluddsvägen 1
Telefon
Expeditionstid
måndag - fredag 09:00-15:00
 08-561 680 00
E--post:

Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 30031-10
Allmänna avdelningen
BAKGRUND
Arbetsförmedlingen har genomfört en upphandling avseende "Meritport­ följ för nyanlända invandrare". Upphandlingen som har genomförts som en förenklad upphandling har avsett tjugonio orter i Sverige. I tilldelningsbe­ slut den 7 maj 2010 beslöt Arbetsförmedlingen, såvitt avser orten Karlstad, att anta annat anbud än KompetensGruppen i Värmland AB:s (bolagets).
Förvaltningsrätten har den 10 maj 2010 beslutat att Arbetsförmedlingen, i den del det avser orten Karlstad, inte får avsluta upphandlingen.
YRKANDEN M.M.
Bolaget ansöker om överprövning enligt LOU och yrkar att upphandlingen ska göras om. Som grund anför bolaget att Arbetsförmedlingen har använt sig av ett förfrågningsunderlag som är oklart. Härigenom har Arbetsför­ medlingen brutit mot de gemenskapsrättsliga principerna om likabehand­ ling och transparens.
Till stöd för sin talan anför bolaget i huvudsak följande. Arbetsförmedling­ en har meddelat att bolagets anbud inte har tagits upp till prövning då an­ budet inte uppfyller samtliga skall-krav enligt 3.1.6. samt att bolaget, ut-­ ifrån de krav på handledartäthet som finns i avsnitt 3.2.2. inte bedöms upp­ fylla angivet skall-krav och kvalificeringskrav. Rörande skall-kravet under punkt 3.1.6 anges inte närmare huruvida volymen ska vara den beräknade volymen eller den garanterade volymen såsom det anges under punlcten 5.4, där det omnämns två olika begrepp om volym; beräknad volym och garanterad volym. Bolaget lämnade i sitt anbud in svar utifrån garanterad volym. Av förfrågningsunderlaget framgår inte vilken typ av volym som avses såsom ett skall-krav. Arbetsförmedlingen har därför inte någon grund att utesluta bolagets anbud. Arbetsförmedlingen har brutit mot principerna
I STOCKHOLM
      
Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 30031-10
om likabehandling och transparens genom att använda sig av ett oklart för­ frågningsunderlag då det i förfrågningsunderlaget inte är specificerat vilket volymbegrepp Arbetsförmedlingen avser utgör att skall-laav. Detta har inneburit att bolaget inte har rätt förutsättningar för att lämna ett klart och konkurrenslaaftigt anbud.
Arbetsförmedlingen bestrider bifall till bolagets ansökan och anför i hu­ vudsak följande. Arbetsförmedlingen har begärt presentation av samtlig personal som anbudsgivaren kan ställa till förfogande. Anbudsgivarna ska kunna såväl presentera som garantera att det finns personella resurser för att uppfylla total beräknad volym, dvs. maximalt antal platser. Om en leve­ rantör lämnar ett anbud med en presentation av personal som endast klarar av den garanterade volymen, vilken är betydligt lägre än den beräknade, har anbudsgivaren uppenbarligen bara presenterat en del den förutsatta personalstyrkan och uppfyller därmed inte laavet på att presentera samtlig personal. Bolaget har i sitt anbud inte lämnat uppgift om samtlig personell kompetens utifrån den beräknade volymen på 28 platser i Karlstad Gmf p 5.4 i förfrågningsunderlaget) utan istället endast på den garanterade voly­ men med tre presenterade handledare för 11 platser. Det finns inte i anbu­ det någon presentation av de ytterligare minst tre handledare som skulle behöva sättas in vid den beräknade volymen på 28 platser, för att uppnå det laav på fem deltagare per handledare vilket, som huvudregel, är ett laav i
upphandlingen. Inte ens i det fall att kursdeltagarna skulle tillhöra samma språkgrupp i så hög omfattning att de kan delas in i tre grupper med maxi­ malt 10 deltagare i varje under hela avtalsperioden, räcker personalstyrkan till, eftersom det behövs ytterligare personal för "yttre tjänst".
Arbetsförmedlingen har i "Frågor och svar" på sin hemsida, som det enligt punl<t 6.4 i förfrågningsunderlaget åligger leverantörer att kontinuerligt besöka, publicerat ett svar som har relevans i målet. En leverantör har ställt en fråga om leverantören ska presentera narnn och CV på tilltänkt personal
 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen
   
Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 30031-10
I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
utifrån beräknad volym i volymbilagan och gmppstorlek om 5 deltaga­ re/handledare. Frågan har besvarats jakande. Därmed har det förtydligats att begäran om presentation avser samtlig personal utifrån beräknad volym, inte den lågt räknade garanterade, samt med beaktande av gmppstorlek på, i normalfallet, max 5 deltagare per handledare.
Bolaget anför i genmäle i huvudsak följande. Då Arbetsförmedlingen har infört begrepp totalt beräknad volym, dvs. maximalt antal platser, har otyd­ ligheten och oklarheten beträffande förfrågningsunderlaget blivit ännu större. Vad Arbetsförmedlingen anfört rörande handledare och personal för yttre tjänst gör att förfrågningsunderlaget inte bara blir otydligt utan direkt felaktigt. Bolaget uppfattar att Arbetsförmedlingen anser att det enda skall­ krav som bolaget inte har uppfyllt är skall-kravet under punkten 3.1.6 och att det inte finns något uttryckligt skall-krav rörande punkten 3.2.2. Om det är Arbetsförmedlingens uppfattning att bolaget inte har uppfyllt skall-krav med hänvisning till punkten 3.2.2. så bestrids det. Skulle det anses förelig­ ga ett skall-krav under mbriken 3.2.2. är detta mycket oklart, särskilt med hänvisning till den inledande meningen som lyder "Oavsett beräknad vo­ lym delas deltagarna upp i mindre grupper med maximalt fem deltagare per grupp". Redan av nämnda mening framgår att man vid beräkning av gmppstorlek och handledartäthet ska utgå från garanterad volym. Vad av­ ser det vinnande anbudet (MiROi) uppfyller inte detta anbud alla skall­ krav. Genom att Arbetsförmedlingen har accepterat oklara, ofullständiga och svårmätbara uppgifter från MiROi har Arbetsförmedlingen ändrat för­
utsättningarna för upphandlingen. Arbetsförmedlingens upphandling upp­ fyller därmed inte krav på transparens.
   
 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
DOMSKÄL
Tillämpliga bestämmelser
Enligt 1 kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantö­ rer på ett likvärdigt och icke-diskriminerandesätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas.
Av 16 kap. 2 § LOU framgår bl.a. att om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts.
Utredningen i målet
I förfrågningsunderlaget anges i punkten 3.1.6 Kompetens och personella resurser bl.a. följande.
Anbudet ska innehålla:
En tydlig och utförlig presentation av den kompetens som kommer att anli­ tas för tjänsten där det tydligt framgår att anbudsgivaren har tillgång till personella resurser med efterfrågad kompetens. Samtliga personal presen­ teras med namn och CV. Det framgår tydligt i vilken omfattning var och en deltar samt ansvarsområde.
En bekräftelse på att anbudsgivaren förfogar själv, eller med hjälp av un­ derleverantörer/samarbetspartners, över personella resurser och tillräcklig kompetens för att under avtalstiden kunna leverera offererad tjänst enligt de krav och den volym som anbudet omfattar.
Om anbudsgivaren åberopar kapacitet hos underleverantör, samarbetspart­ ner, nätverk eller liknande ska det framgå av anbudet att anbudsgivaren verkligen har tillgång till denna kapacitet under avtalstiden. Hit räknas även köp av tolktjänster.
I förfrågningsunderlaget anges i punkten 3.2.2 Gruppstorlek och handle­ dartäthet följande.
Oavsett beräknad volym delas deltagarna upp i mindre grupper med maxi­ malt fem deltagare per grupp. Varje sådan grupp har en handledare på 100%, dvs. 40 timmar/vecka. Vid grupper där deltagarna pratar samma språk kan gmppernas stolek ökas till maximalt 10 deltagare. Dessutom är kravet på handledare för "yttre tjänst", dvs för stöttning ute på arbetsplatser
Sida 5 30031-10
    
Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 30031-10
Allmänna avdelningen
och annan externt förlagd aktivitet, minst en handledare för maximalt l 0 deltagare på l 00 % dvs. 40 timmar/vecka.
I förfrågningsunderlaget anges i punkten 5.4 Volym bl.a. fö�jande.
Beräknad volym under avtalsperioden. Vid start 2010-05-03 bli avtalsperi­ oden 39 veckor.
Ort: Karlstad
Beräknat antal platser: 28
Beräknat antal kdv under avtalsperioden (39 veckor): l 092
Garanterad volym under hela avtalsperioden (ca 40%) Antal platser: 11
I förfrågningsunderlaget anges i punkten 6.4 ändringar och tillägg bl.a. följande.
Arbetsförmedlingen kan komma att göra ändringar och rättelser i förfråg­ ningsunderlaget under anbudstiden. Det åligger leverantören att kontinuer­ ligt besöka hemsidan för att hålla sig uppdaterad under pågående upphand­ ling.
I frågor och svar publicerad på Arbetsförmedlingens hemsida 2010-03-09 anges:
Fråga: Menar Arbetsföm1edlingen att leverantören ska presentera namn och ev på tilltänkt personal utifrån beräknad volym i volymbilagan och gruppstorlek om 5 deltagare/handledare.
Exempel: Om vi som anbudsgivare väljer att svara på samtliga orter ska vi då skicka in 160 ev?
Svar: Ja
Fråga: Vid en ort där beräknat antal platser ej är jämt delbart med grupp­ storleken 5 deltagare, tex. 18 deltagare - ska då presenteras ev och an­ ställda 3 eller 4 personer då dessa handledare ska ägnal 00 % av en heltid i detta uppdrag?
Svar. Eftersom det bara får vara högst fem deltagare i en grupp så går det i det här exemplet åt 4 handledare. Undantaget är om det finns många delta­ gare med gemensamt språk då får det vara upp till 10 deltagare i samma grupp.
Tilldelningsmeddelande
Arbetsförmedlingen har anfört att bolagets anbud inte har tagits upp till prövning då anbudet saknar beskrivning av samtlig personal. Utifrån de
I STOCKHOLM
    
Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 30031-10
Allmänna avdelningen
krav på handledartäthet som finns i avsnitt 3.2.2. bedöms bolaget inte upp­ fylla angivet skall-krav och kvalificeringskrav.
Förvaltningsrättens bedömning
De grundläggande principer som ska efterlevas vid all offentlig upphand­ ling är principerna om icke-diskriminering, likabehandling, transparens (öppenhet och förutsebarhet), proportionalitet och ömsesidigt erkännande. Av principen om likabehandling av leverantörer följer att samtliga anbud ska vara i överensstämmelse med bestämmelserna i förfrågningsunderlaget för att säkra möjligheten till en objektiv jämförelse av anbuden. Likabe­ handling och icke-diskriminering förutsätter att anbudsgivare behandlas lika i alla skeden av anbudsförfarandet. Prövningen i länsrätten utgör en kontroll av om det på grundval av vad sökanden har framfört i målet finns anledning att vidta sådana åtgärder som anges i 16 kap. 2 § LOU. För att ett ingripande ska bli aktuellt krävs också att sökanden kan visa att han lidit skada eller kan komma att lida skada på grund av att den upphandlan­ de enheten brutit mot LOU.
Bolaget har gjort gällande, dels att bolaget uppfyller skall-kraven, dels att förfrågningsunderlaget har sådana brister att upphandlingsförfarandet stri­ der mot de grundläggande principerna enligt LOU.
Vad gäller frågan om brister i förfrågningsunderlaget gör förvaltningsrätten följande bedömning. Det saknas uttryckliga författningsbestämmelser om vilka krav som ställs på ett förfrågningsunderlag. Regeringsrätten har i RÅ 2002 ref. 50 uttalat att de skiftande förhållanden som förekommer i det ekonomiska livet gör att även förfrågningsunderlag och utvärderingsmo­ deller som inte är optimalt utformade får godtas under förutsättning att de principer som bär upp LOU och gemenskapsrätten inte träds för när. Av
I STOCKHOLM
  
Sida 8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 30031-10
domen följer också att kraven för att anse ett upphandlingsförfarande strida mot dessa principer numera måste ställas relativt högt.
I förfrågningsunderlaget, punkten 3.1.6, anges att anbudet ska innehålla en tydlig och utförlig presentation av den kompetens som kommer att anlitas för tjänsten där det tydligt framgår att anbudsgivaren har tillgång till per­ sonella resurser med efterfrågad kompetens och att samtlig personal pre­ senteras med narnn och ev. Vidare regleras i punkten 3.2.2 gruppstorlek och vilken handledartäthet som krävs. I punkten 5.4 anges-för Karlstad­ att beräknat antal platser är 28 stycken samt att garanterat antal platser är 11 stycken.
Förvaltningsrätten anser att det utifrån ovanstående framgår att personalen som ska presenteras med namn och ev ska beräknas utifrån den angivna handledartätheten angiven i punkten 3.2.2. Att beräknat antal platser och inte garanterad volym, i punkten 5.4, ska vara utgångspunkten vid beräk­ ning av antal handledare får också anses naturligt eftersom detta utgör om­ fattningen av den upphandlade tjänsten. Förvaltningsrätten anser inte att det kan anses strida mot LOU att anbudsgivarna måste samläsa de aktuella punkterna i förfrågningsunderlaget för att förstå hur många personer med namn och ev som ska anges.
Förvaltningsrätten finner således att förfrågningsunderlaget är tillräckligt tydligt och klart för att anbudsgivama ska kunna avge sina anbud med till­ räcklig insikt om vad som efterfrågas. Därutöver har Arbetsförmedlingen genom sitt svar på "Frågor och svar" på hemsidan, som det åligger an­ budsgivama att besöka, gjort ytterligare klargöranden i den del som avser redovisning av personal. Det finns således, enligt förvaltningsrättens me­ ning, inget skäl att ingripa mot upphandlingen pga. att förfrågningsunder­ laget skulle stå i strid med LOU.
 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen

FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
DOM
Sida 9 30031-10
 Bolaget har även gjort gällande att dess anbud uppfyller aktuellt skall-krav. Förvaltningsrätten konstaterar härvid följande. Bolaget har angivit 3 hand­ ledare med namn och CV. Därutöver har bolaget angivet att bolaget har tillgång till underleverantörer genom tolkcentralen i Karlstad samt länsut­ bildningar. Den beräknade volymen för Karlstad är 28 platser. Med grup­ per om fem personer innebär det att bolaget inte uppgivit tillräckligt många handledare med namn och CV. Förvaltningsrätten finner därmed att bola­ gets anbud inte uppfyller aktuellt skall-krav.
Bolaget har vidare anfört att MiROi:s anbud inte uppfyller samtliga skall­ krav. Mot bakgrund av vad som framkommit i målet anser emellertid för­ valtningsrätten att sådana brister inte är visade. Vid sådana förhållanden - och då bolaget inte själv uppfyller skall-kraven - kan bolaget inte anses ha lidit eller kan komma att lida skada med anledning härav.
Sammanfattningsvis finner förvaltningsrätten att vad bolaget även i övrigt anfört inte ger stöd för att den aktuella upphandlingen skett i strid med reg­ lerna i LOU eller de för all upphandling grundläggande EG-rättsliga prin­ ciperna på sådant sätt att bolaget lidit eller kan komma att lida skada enligt 16 kap. 2 § LOU. Ansökan ska därför avslås.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (Dv 3109/la). Cecilia Torstensson
Förvaltningsrättsfiskal
Föredragande har varit Britt-Marie Winqvist
  
 �t;0N
SVERIGES DOMSTOLAR
HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND
Bilaga
  Den som vill överklaga förvaltningsrättens be­ slut ska skriva till Kammarrätten i Stockholm.. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten.
Överklagandet ska ha kommit in till förvaltn ingsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för över­ klagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julaftonellernyårsaftonräcker. detattskrivel­ sen kommer in nästa vardag.
Fö.r att ett överkla de ska kunna tas upp i
Skrivelsen med överklagande ska innehålla
1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där kla­ ganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten,
2. det beslut som överklagas med uppgift om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet,
3. de skäl som klaganden anger·till stöd för begäran om. prövningstillstånd,
4. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd,
5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.
Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrät­ ten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fuJlrnakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ nummer.
  gan
 kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om det är av vikt for ledning av rättstil­ lämpningen att överklagandet prövas, anled­ ning förekommer till. ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet.
Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast. Det är därför vik­. tigt att det klart och tydligt framgår av överkla­ gandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas.
 www.dornstol.se