FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen SÖKANDE DOM 2012-12-03 Meddelad i Stockholm Mål nr 23492-12 Enhet 14 t\vd Sida 1 (5) Greenextreme AB, 556722-4596 ÖstraLanngatan 13 411 07 Göteborg /1 ··-------�11 Ombud: Advokaten Anders Hulegårdh ochjur. kand. Karolin Ekström Dass Advokatfäman Delphi KB Östra Hamngatan 29 411 10 Göteborg MOTPART Sollentuna Energi AB, 556493-6549 Box 972 191 29 Sollentuna SAKEN Aktbil __j Dnr Upphandling enligt lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster (LUF) DOMSLUT Förvaltningsrätten avslår Greenextreme AB:s ansökan om ingripande enligtLUF. Dok.Id 298406 Postadress Besöksadress Tegeluddsvägen I 115 76 Stockholm Telefax Telefon 08-561 680 00 E-post: forvaltningsrattenistockholm@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 08-561 680 01 Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2 3492-12 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen BAKGRUND Sollentw1a Energi AB (Sollentuna Energi) genomför en upphandling av vindkraftverk, dnr2012/120 , som förhandlat förfarande enligt LUF. I till­ delningsbeslut den 31 oktober 2012 meddelade Sollentuna Energi att an­ budet från Greenextreme AB (Greenextreme) inte kvalificerat sig för ut­ värdering. Som skäl anfördes att Greenextreme inte kommit in med bilaga avseende tredjepartsanalys av vinddata som skulle innehålla produktions­ beräkningar vilka är en förutsättning för utvärdering av anbuden. YRKANDENM.M. Greenextreme yrkar i första hand att upphandlingen rättas på så sätt att den inte :far avslutas utan att Greenextremes anbud utvärderas, och i andra hand att den ska göras om. Till stöd häJ.fdr anför Greenextreme i huvudsak följande. Greenextreme budade anbudet till Sollentuna Energi den 18 sep­ tember2012 . Greenextreme upptäckte senare att bilagan med tredjeparts­ analys hade fallit bort, varpå bolaget omedelbart korrigerade felet. Anbudet kompletterades med bilagan och Greenextreme fick den27 september 2012 en belaäftelse per e- post från Sollentuna Energi på att anbudet in­ kommit och att utvärdering pågår. Det är anmärkningsvärt att Sollentuna Energi därefter beslutat att utesluta Greenextreme. Om Greenextremes an­ bud hade utvärderats hade bolaget vunnit upphandlingen. Genom att SollentW1aEnergi inte har utvärderat Greenextremes anbud har konkurren­ sen begränsats på ett otillbörligt sätt. Det är också oproportionerligt att utesluta Greenextreme på grund av att en bilaga av misstag inte lämnades in i tid. Sollentuna Energi bestrider ingripande enligt LUF och anför bl.a. föl­ jande.Enligt förfrågningsunderlaget var sista anbudsdag den 18 september 2012 . Vid genomgång av Greenextremes anbud konstaterade Sollentuna Sida3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 23492-12 Allmänna avdelningen Energi att anbudet inte var fullständigt. Sollentuna Energi övervägde möj­ ligheten att begära in komplettering men fann att det skulle utgöra en vä­ sentlig ändring. Greenex:treme inkom den27 september2012 med aktuell komplettering på eget initiativ. Sollentuna Energi bedömde att det skulle strida mot likabehandlingsprincipen att godkänna denna komplettering, särskilt som en annan av de kvalificerade leverantörerna några dagar före sista anbudsdag hade meddelat att de inte skulle lämna anbud då de bl.a. inte skulle hinna få :fram bilaga med tredjepartsanalysen. Med beskedet att "utvärdering pågår" menades endast att utvärderingsprocessen pågick och påståendet innehöll inget ställningstagande till om anbuden var konekta. DOMSKÅL Av 1 kap.24 § LUF följer att upphandlande enheter skall behandla leve­ rantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar skall vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. I förfrågningsunderlaget, punkt 1, anges bl.a. att sista tidpunkt för inläm­ nande av anbud är den 18 september2012. Vidare anges, punkt2.2.4 , att en vind- och produktionsanalys, utförde av3 :e part, ska bifogas anbudet. I punkt 7 anges att bilagor ska vara tydligt markerade med angivet namn på bilaga som hänvisning sker till, och att anbud som inte är komplett inte tas upp till prövning. Greenextreme har gjmt gällande att det är oproportionerligt att utesluta bo­ laget på grund av att en bilaga av misstag inte har kommit in i tid. Vidare har Greenextreme gjort gällande att Sollentuna Energi har begränsat konkur­ rensen på ett otillbörligt sätt genom att inte utvärdera bolagets anbud samt anfört att Sollentuna Energi borde ha berett Greenextreme tillfälle att kom- I STOCKHOLM Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 23492 -12 plettera sitt anbud med den saknade bilagan, eller åtminstone beakta den när Greenextreme självmant gav in den nio dagar efter anbudstidens utgång. I9 kap. 8 § andra stycket LUF anges att den upphandlande enheten/år begära att en anbudsansökan eller ett anbud förtydligas eller kompletteras om det kan ske utan risk för särbehandling eller konku1Tensbegränsning. Lagtexten ger således den upphandlande myndigheten en möjlighet, men inte en skyldighet att begära en komplettering. Vidare är en av huvudprinciperna enligt såväl lagen (2007:1091) om of­ fentlig upphandling (LOU) som LUF att anbud som inte uppfyller förfråg­ ningsunderlagets obligatoriska krav, s.k. skallkrav, inte ska beaktas vid utvärderingen. Krav som anges i förfrågningsunderlaget måste således vara uppfyllda för att den upphandlande myndigheten ska kunna pröva anbudet. Den upphandlande myndigheten får inte heller ändra eller frånfalla upp­ ställda krav, eftersom förfarandet då skulle bryta mot likabehandlingsprin­ cipen och principen om öppenhet Gfr Kammarrätten i Göteborgs dom den 14 september2010, mål nr1562-10, se även Kammarrätten i Göteborgs dom den22 maj20 12 , mål872-12). Ett anbud som helt saknar vissa upp­ gifter som efterfrågats i förfrågningsunderlagets angivna skall-krav, kan inte kompletteras med dessa efter anbudstidens utgång utan risk för särbe­ handling eller konkurrensbegräsning Gfr Kammarrätten i Jönköpings dom den25 september2009 , mål m2467-09). Dessa tre kammarrättsdomar gäller visserligen LOU som dock innehåller en bestämmelse som är i prin­ cip identisk med9 kap.8 § LUF. Förvaltningsrätten finner att Sollentuna Energi gjort rätt som inte låtit Greenextreme efter anbudstidens utgång komplettera med en vind- och produktionsanalys utförd av tredje part. Att Sollentuna Energi på fråga av Greenextreme skickade ett neutralt svar att utvärderingen pågår, vilket den gjorde vid tidpunkten, saknar betydelse. Det har således inte framkommit I STOCKHOLM Allmänna avdelningen SidaS FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 23492 -12 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen att Sollentuna Energi har brutit mot LUF. Greenextremes ansökan om överprövning ska därför avslås. HURMAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV3109/lALOU). 1PRIJl!f:· lfuika Melin Rådman Föredragande har varit David Munclc. HUR MAN ÖVERKLAGAR- PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Stockholm. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till ffavaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, nridsom.ma.rafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i katn:tnarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kamrnanätten lätnnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstilläm.pningen att överklagandet prövas, anledning förekommer till än�-ing i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. den klagandes namn, personnun:uner, yrke, postadress och telefonnun:rn;ier. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändrasärdetviki gtattanmälansnarast görs till kammarrätten, 2. 3. 4. 5. 6. det beslut som överklagas med uppgift om förvaltningsrättens narnn, målnummer samt dagen för beslutet, de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövoingstillstånd, den ändring av förval1ningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen ska. vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adtessen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adtess och telefonnummer. Om någon person- eller adressuppgift ändtas, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till ka.nunarrätten. I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandung eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens do.tn eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtalslutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut I vissa fall f'ar avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. DV3109/1ALOU