 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM
I LINKÖPING 2017-12-20
Mål nr 7177-17
KOl\!l<URRENSVE:-11�1=:T
2...01t- os-- 2s Dr.r
SÖKANDE
Fyra ESS entreprenad AB, 556279-1896 Grundbergsvägen 13
461 39 Trollhättan
MOTPARTER
1. Henry Allt i Allt AB, 556706-2962 Ängholmsvägen 12
471 41 Rönnäng
Ombud: Advokaten Ulrika Rutgersson c/o Advokatfirman Ulrika Rutgersson Djupviksvägen 76
471 98 Fagerfjäll
2. Sjöfartsverket
601 78 Norrköping
SAKEN
l<S,· ,-
l\i<tb,I
Bilaga A
 Meddelad i Linköping
 Dok.Id 311025
Postadress
Box406
581 04 Linköping
Ilesöksadress
Brigadgatan 3
Telefon Telefax
013-25 Il 00 013-251140 E-post:forvaltningsrattenilinkoping@dom.se www.forvaltningsrattcnilinkoping.domstol.se
Expeditionsticl
måndag-fredag 08:00-16:00
Överprövning enligt lagen (2016:1146) om upphandling inom försörjnings-
sektorema, LUF
FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
Förvaltningsrätten bifaller ansökan och förordnar om rättelse med innebör­ den att en ny anbudsutvärdering ska genomföras varvid anbudet från Henry Allt i Allt AB inte ska beaktas.

 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 7177-17
I LINKÖPING
BAKGRUND OCH YRKANDEN
Sjöfartsverket genomför upphandlingen Ramavtal Målning Indu­ stri/Blästring, dnr 16-02930. Upphandlingen genomförs som förenklat för­ farande enligt LUF och omfattar två områden - Södertälje och Trollhättan.
Tilldelningen sker till ekonomiskt mest fördelaktigt anbud utifrån kriteriet pris till två leverantörer per område. Sjöfartsverket meddelade den 29 sep­ tember 2017 ett tilldelningsbeslut enligt vilket Allblästring AB, Henry Allt i Allt AB (Henry Allt i Allt) och ALUCROM AB tilldelades kontrakt i upp­
handlingen. Av upphandlingsprotokoll till beslutet framgår bl.a. följande. Vid anbudstidens utgång hade fyra anbud inkommit i upphandlingen (två gällande område Södertälje och tre gällande område Trollhättan) som samt­ liga bedömdes uppfylla ställda krav och kvalificerades till utvärdering. Ut­ värderingen resulterade i att Allblästring AB:s och ALUCROM AB:s anbud bedömdes som mest ekonomiskt fördelaktiga för område Södertälje och
Henry Allt i Allts och ALUCROM AB:s anbud som mest ekonomiskt för­ delaktiga för område Södertälje.
Fyra ESS Entreprenad AB (Bolaget), som lämnade anbud avseende område Trollhättan, ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar att för­ valtningsrätten i första hand ska förordna om rättelse med innebörden att en ny anbudsutvärdering ska genomföras varvid Henry Allt i Allts anbud ska förkastas och Bolaget tilldelas kontrakt, och i andra hand att upphandlingen ska göras om.
Sjöfartsverket och Henry Allt i Allt bestrider bifall till ansökan.

 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 7177-17 I LINKÖPING
V AD PARTERNA SAMMANFATTNINGSVIS HAR ANFÖRT
Bolaget
Henry Allt i Allts anbud uppfyller inte de krav som ställs i upphandlingsdo­ kumentet Uppdragsbeskrivning (uppdragsbeskrivningen) gällande verk­ stadsmålning. Enligt uppdragsbeskrivningen ska verkstaden ha möjlighet och utrustning för tvättning och avfettning och utrustningen ska uppfylla
gällande miljökrav.
Henry Allt i Allt har inte någon godkänd tvättplats med oljeavskiljare på den fastighet där verksamheten bedrivs och uppfyller således inte de gene­ rella kraven från Sjöfartsverket och inte heller gällande krav enligt miljöbal­ ken.
Att ingen möjlighet för tvättning och avfettning på en godkänd tvättplats finns på fastigheten Rönnäng 1 :556, där Henry Allt i Allt bedriver verksam­ heten, har bekräftats av Sjöfartsverkets representant i Trollhättan­
- Vidare finns inte i Henry Allt i Allts anmälan om miljöfarlig verk­ samhet till Tjörns kommun upptaget att verksamheten bedriver tvättning och avfettning av gods och inte heller att det finns godkänd tvättplats. Även Henry Allt i Allt har bekräftat detta men gjo1t gällande att Henry Allt i Allt har ett avtal om att bruka Rönnängs Båtförenings spolplatta.
Rönnängs Båtförenings båtbottentvättanläggning inom föreningens verk­ samhetsområde på fastigheten Rönnäng I :580 avser att rengöra de båtar som föreningen erbjuder båtplats till. Tjörns kommuns miljöchef
har bekräftat att båtföreningen inte har någon möjlighet att med anordningen tvätta annat än fritidsbåtar. Avtalet som Henry Allt i Allt har tecknat med Rönnängs båtförening är således ogiltigt. Henry Allt i Allts anbud borde därför förkastas.
3
 
 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 7177-17 I LINKÖPING
Sjöfartsverket
I de generella kraven ingick avseende verkstadsmålning att verkstaden ska ha möjlighet och utrustning för tvättning och avfettning samt att utrustning­ en ska uppfylla gällande miljökrav. Henry Allt i Allt har i sanningsförsäkran intygat att man uppfyller samtliga krav i upphandlingsdokumenten. Sjö- fartsverket bestrider att kulle ha uppgett att möjlighet till
godkänd tvättning och avfettning saknas hos Henry Allt i Allt. Henry Allt i Allts anbud uppfyller därmed samtliga kvalificeringskrav och grund har inte förelegat för att utesluta anbudet.
Henry AUt i Allt
Henry Allt i Allt har i anbudsförfarandet lämnat garantier for att man upp­ fyller de krav som uppställs i uppdragsbeskrivningen. Henry Allt i Allt dri­ versinverksamhetfrånfastighetenTjörn;Rönnäng I:556belägenpåStans­ vik industriområde. Inom industriområdet finns ett stort antal företag verk­ samma, många med anknytning till båtvarv och marin service. Inom områ­ det finns även en småbåtshamn som drivs av Rönnängs Båtförening. Mångå av företagen inom Stansvik Industriområde är i behov av en spolplatta för rengöring. Eftersom en sådan spolplatta är förenad med stora investeringar kom man i området överens om att Rönnängs Båtförening skulle investera i en spolplatta och i sin tur ingå avtal med de företag som var i behov av spolplatta. Även ur miljösynpunkt var detta det bästa alternativet då den miljöfarliga verksamheten på så sätt koncentrerades till en plats istället för att samtliga företag, som var i behov av spolplatta, skulle ha var sin. Spol­ plattan byggdes av Rönnängs Båtförening, är kontrollerad av miljöavdel­ ningen på Tjörns kommun, och Henry Allt i Allt har tecknat avtal om att vid behov bruka ifrågavarande spolplatta.
4

 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 7177-17
I LINKÖPING
Henry Allt i Allt har således ingen egen spolplatta på fastigheten Tjörn; Rönnäng 1:556 utan köper denna tjänst av en underleverantör, Rönnängs Båtförening. Spolplattan är belägen ett par hundra meter från Henry Allt i Allts egen fastighet. Ingenstans i uppdragsbeskrivningen framgår att an­ budsgivaren måste äga utrustningen utan det är självklart fullt tillräckligt för att uppfylla kraven att man har tillgång till utrustningen genom att köpa in
tjänsten från en underleverantör.
Henry Allt i Allt har ett gällande avtal med Rönnängs Båtförening och detta avtals giltighet är inte något som ska prövas i samband med en offentlig upphandling. Rönnängs Båtförening, liksom Henry Allt i Allt, bedriver båda sin verksamhet inom Tjörns kommun och ansvarar därmed för att man be­ driver verksamhet inom de ramar som uppställs på miljöområdet. Båda verksamheterna har årliga miljöinspektioner och några anmärkningar har
inte förekommit. Rönnängs Båtförening har vid ingående av avtal med Henry Allt i Allt gjort bedömningen att spolanläggningen kan ta hand om de föroreningar som uppkommer genom den verksamhet som Henry Allt i Allt bedriver. Det är Rönnängs Båtförening som ansvarar för att man kan ta hand om de kemikalier som spolas av i föreningens anläggning. Tjörns kommun har ingen befogenhet att belägga Rönnängs Båtföreningen med begräns­ ningar så länge Rönnängs Båtförening uppfyller gällande miljölagstiftning vad gäller driften av anläggningen.
Då Henry Allt i Allt uppfyller samtliga krav i frågeunderlaget finns inga sakliga skäl att utesluta dess anbud.
SKÄLEN FÖRA VGÖRANDET
En upphandlande enhet är fri att bestämma hur upphandlingsdokumenten i en upphandling ska utformas samt kriterierna för tilldelning av kontrakt så länge de gemenskapsrättsliga principerna iakttas. De obligatoriska krav som
 
 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 7177-17 I LINKÖPING
anges i upphandlingsdokumenten ska normalt vara till fullo uppfyllda i an­ budet för att den upphandlande enheten ska kunna uppta ett anbud till slutlig anbudsutvärdering och tilldela anbudsgivaren kontrakt i upphandlingen Gfr t.ex. Högsta förvaltningsdomstolens avgörande i HFD 2016 ref. 37).
Av uppdragsbeskrivningen framgår, såvitt här är aktuellt, följande. Krav på lokaler och utrustning - rutiner för godshantering:
Generella krav:
[...}
Utrustning ska uppfylla gällande miljökrav.
[...}
Verkstadsmålning
Verkstadför blästring
I. Möjlighet och utrustningför tvättning och avfettning.
[.. .}
Bolaget har gjort gällande att Henry Allt och Allts anbud inte uppfyller ställda krav eftersom Henry Allt och Allt inte har någon möjlighet för tvätt­ ning och avfettning av gods på sin fastighet och då den spolplatta för vilken Henry Allt och Allt har ett avtal med Rönnängs Båtförening inte har någon möjlighet att tvätta annat än fritidsbåtar. Sjöfartsverket har invänt att Henry Allt i Allt i sanningsförsäkran har intygat att företaget uppfyller samtliga krav i upphandlingsdokumenten och att Henry Allt i Allts anbud därmed
uppfyller samtliga kvalificeringskrav. Henry Allt i Allt hävdar i sin tur att dess anbud uppfyller ställda krav genom avtalet med Rönnängs Båtförening.
Förvaltningsrättens bedömning
Enligt rättspraxis har en upphandlande enhet inte skyldighet att kontrollera om uppgifter som lämnas under anbudstiden är riktiga när omständigheterna i det enskilda fallet inte ger anledning att ifrågasätta riktigheten. En miss­ tanke om eller ett påpekande från annan anbudsgivare att ett anbud inte uppfyller ett givet obligatoriskt krav kan dock medföra att det finns skäl för
6
   
 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 7177-17
myndigheten att kontrollera uppgiften i fråga Gfr bl.a. Kammarrätten i Gö­ teborgs avgöranden i mål nr 4904-09 och 3688-14). Detta gäller till exempel om det i anbudet finns uppgifter som står i strid med anbudgivarens jakande svar om att ett krav är uppfyllt Gfr bl.a. Kammarrätten i Göteborgs avgö­ rande i mål nr 3162-3174-15). Den utvidgade utredningsskyldigheten gäller
även om uppgifterna blivit kända först i samband med en överprövningspro­ cess och även om anbudsgivaren enligt upphandlingsdokumenten inte varit skyldig att ge in bevis på att kravet uppfylls.
Det är i målet otvistigt att kravet om att anbudsgivarens verkstad för bläst­ ring ska ha möjlighet och utrustning för tvättning och avfettning av gods är ett obligatoriskt kvalificeringskrav i upphandlingen, att det på fastigheten Rönnäng 1:556, där Henry Allt i Allt bedriver sin verksamhet, inte finns någon sådan möjlighet och utrustning samt att Henry Allt i Allt har ett avtal med Rönnängs Båtförening om att nyttja föreningens spolplatta på fastig­ heten Rönnäng 1:580. Frågan är då om Henry Allt i Allt har uppfyllt det
aktuella kravet genom sitt avtal med Rönnängs Båtförening, dvs. genom åberopande av någon annans kapacitet.
I ett e-postmeddelande den 8 november 2017 från Lina Johansson, miljö­ chef, Tjörns kommun, anges följande.
Rönnängs Båtförening har fått LOVA-bidragfrån Länsstyrelsen via Tjörns
kommun att anlägga en spa/platta med efterföljande rening för att tvätta fritidsbåtar. Se projektbeskrivning nedan:
Båtbottentvättanläggningen kommer anläggas inom Rönnängs Båtförenings verksamhetsområde på fastighet Rönnäng 1:580. Varje höst kommer cirka 375fritidsbåtar på ett miljövänligt sätt avspolas över denna anläggning. Alla båtar som lyfts inom föreningen kommer att passera spa/plattan. An­ läggningen kommer att vara tilltagen för att rengöra de båtar som förening­ en erbjuder båtplats till. Reningsanläggningen kommer att bestå av spa/­ platta + slamavskiljare (steg-ett-rening) samtfiltersystem (steg-två-rening). Båtföreningen har inte möjlighet med denna anordning att tvätta annat än
fritidsbåtar.
I LINKÖPING

 8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 7177-17
I LINKÖPING
Förvaltningsrätten konstaterar att det i ovan redovisat e-postmeddelande anges att Rönnängs Båtförening inte har någon möjlighet att med tvättan­ läggningen på fastigheten tvätta annat än fritidsbåtar. Då varken Sjöfarts­ verket eller Henry Allt i Allt i målet har visar något annat, talar miljöchefen
i Tjörns kommuns uttalande enligt förvaltningsrätten för att Rönnängs Båt­ förening är förhindrad att ställa sin spolplatta till Henry Allt i Allts förfo­ gande för fullgörande av det uppdrag som är föremål för upphandlingen, alltså ytbehandling av diverse olika objekt såsom bojar av stål, arbeten på fartyg, fyrar, stolpar, räcken, trappor, stegar, byggnader etc. (se punkt
AFA.2 i Administrativa föreskrifter), och således inte fritidsbåtar. Henry Allt i Allt kan således inte, oberoende av om avtalet med Rönnängs Båtför­ ening civilrättligt är giltigt eller inte, anses ha en sådan möjlighet och ut­ rustning för tvättning och avfettning som erfordrats i uppdragsbeskrivning­ en. Att Henry Allt i Allt i sanningsförsäkran i anbudet intygat att samtliga krav uppfyllts eller att det i upphandlingen inte ställt något krav om ge in bevis på att kraven uppfylls, föranleder mot bakgrund av det som påvisats i målet ingen annan bedömning.
Då Sjöfartsverket tagit med Henry Allt i Allts anbud i utvärderingen och tilldelat företaget kontraktet trots att det inte uppfyller ett obligatoriskt kva­ lificeringskrav har Sjöfartsverket således förfarit i strid med upphandlings­ dokumenten och den grundläggande principen om likabehandling.
Med beaktande av att Bolagets anbud har kvalificerats till anbudsutvärde­ ringen och att det, för det fall Henry Allt i Allts anbud förkastas, endast återstår två anbud som kan tilldelas kontrakt för område Trollhättan har Bo­ laget lidit skada till följd av Sjöfartsverkets felaktiga förfarande. Det finns därmed skäl till ingripande enligt 20 kap. 6 § LUF.
Bristerna i upphandlingen är inte hänförliga till det konkurrensuppsökande skedet varför rättelse är en tillräckligt ingripande åtgärd. Upphandlingen ska

 9 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 7177-17
I LINKÖPING
rättas på så sätt att en ny anbudsutvärdering ska genomföras varvid anbudet från Henry Allt i Allt AB inte ska beaktas.
H URMAN Ö VERKLAGAR
Information om hur man överklagar finns i bilaga 1 (DV 3109/1D-LOU).
Kristina H Samuelsson Rådman
Handläggare har varit föredragandejuristen Stefka Bokmark.