Avd Dnr KSnr MOTPART KAMMARRÄTTEN DOM Sida 1 (5) Mål nr 1035-14 I STOCKHOLM . Avdelning 06 2014-04-25 Meddelad i Stockholm KONKURRENSVERKET 20!4 -04- 2 9 ..:,;;: Aktbil Ombud: Advokat Ulf Djurberg ochjur.kand. Natali Phalen Box 1050 101 39 Stockholm Ombud: Advokaterna Jennifer Berger, Pernilla Carlsson Rasiwala och Fredrik Elmer Box 1435 111 84 Stockholm KLAGANDE Arbetsförmedlingen Personalstrategerna i Sverige AB, 556720-9993 ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Stockholms beslut den 11 februari 2014 i mål nr 2268-14, se bilaga A SAKEN Offentlig upphandling KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten avskriver målet från vidare handläggning. Dok.Id 304016 Postadress Box2302 103 17 Stockholm Besöksadress Birger Jarls Torg 5 Telefon Telefax 08-561 690 00 08-14 98 89 · E-post: kammarrattenistockholm@dom.se www.kammarrattenistockholm.domstol.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 06. DOM Sida 2 Mål nr 1035-14 YRKANDEN M.M. Arbetsförmedlingen yrkar att kammarrätten, med ändring av förvaltningsrättens beslut, beslutar att den förlängda avtalsspärren ska avgränsas till att omfatta enbart de 65 upphandlingar i vilka Personalstrategerna i Sverige AB lämnat anbud samt att någon förlängd avtalsspärr inte ska gälla för dessa upphandlingar. Till stöd för sitt överklagande anför Arbetsförmedlingen bl.a. följande. Arbetsförmedlingen upphandlar för närvarande en tjänst kallad "Introduktion till arbete". Tjänsten upphandlas genom 75 separata upphandlingar med delvis gemensamt förfrågningsunderlag för geografiskt avgränsade leveransområden över hela landet. Personalstrategerna kom in med anbud för 65 av de 75 leveransorterna. Förvaltningsrätten anger i sitt beslut att det är fråga om klart avgränsade delar i upphandlingen men har trots detta angett att den förlängda avtalsspärren gäller i hela upphandlingen eftersom andra leverantörer har ansökt om överprövning i de delar där Personalstrategerna inte har lämnat anbud. Förvaltningsrätten synes därmed bestämt att det är fråga om en enda upphandling trots att det klart och tydligt framgår av förfrågningsunderlaget att det är fråga om 75 separata upphandlingar. Förvaltningsrätten har genom sitt beslut därmed kommit att utsträcka utfallet av en överprövning i en separat upphandling till att även omfatta andra separata upphandlingar som inte berörs av överprövningen. Konsekvensen av detta beslut blir att Arbetsförmedlingen förhindras att teckna avtal i de tio upphandlingar där Personalstrategerna inte har lämnat anbud så länge överprövningen i aktuellt mål pågår, oavsett om samtliga överprövningar som omfattar de tio övriga upphandlingarna avslås. Arbetsförmedlingen måste alltså vänta med att teckna avtal till dess att samtliga domar i samtliga överprövningar har vunnit laga kraft. Detta kan inte anses rimligt eller förenligt med gällande rätt. KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 06. DOM Sida 3 Mål nr 1035-14 Förvaltningsrätten har i sitt beslut även avslagit Arbetsförmedlingens yrkande om att upphäva den förläng�a avtalsspärren för de upphandlingar som överprövningen avser, dvs. de 65 orter för vilka Personalstrategerna lämnat anbud. Detta trots att Personalstrategerna gett in en nästintill blank överprövningsskrift och att Arbetsförmedlingens beslut om uteslutning grundats på såväl förfrågningsunderlag som etablerad praxis. Arbetsförmedlingen har i yttrande till förvaltningsrätten särskilt framhållit att beslutet om uteslutning framför allt har haft sin grund i att Arbetsförmedlingen varit tvungen att häva ett större antal avtal med Personalstrategerna på grund av deras väsentliga avtalsbrott. Personalstrategerna har trots·detta inte vidtagit några rättsliga åtgärder, varför de faktiska omständigheterna som föranledde hävningarna får anses vara ostridiga. Det föreligger därmed en sådan undantagssituation som gör att det finns skäl att upphäva den förlängda avtalsspärren. Personalstrategerna medger att den förlängda avtalsspärren upphävs för de tio områden (upphandlingar) som inte omfattas av deras ansökan om överprövning men bestrider bifall till överklagandet i övrigt. Till stöd för bestridandet anför Personalstrategerna bl.a. följande. Vad gäller de 65 områden (upphandlingar) som Personalstrategerna lämnat anbud i och ansökt om överprövning av skulle ett upphävande av avtalsspärrendskera att medföra att Arbetsförmedlingens agerande _i upphandlingarna inte prövas. Det .vore särskilt allvarligt i ett fall som detta eftersom Arbetsförmedlingens uteslutande av Personalstrategerna riskerar att få konsekvenser även för framtida upphandlingar. Arbetsförmedlingens påstående om att Personalstrategerna har lämnat en i princip blank ansökan om överprövning stämmer inte. Att ansökan inte är så mångordig beror på att grunden för uteslutandet inte framgick av tilldelningsbeslutet eller skälen till detta och Personalstrategerna kunde därför inte utveckla vad i Arbetsförmedlingens påstående om allvarligt fel i yrkesutövningen som var felaktigt. Att Personalstrategerna ännu inte vidtagit rättsliga åtgärder med KAMMARRÅTTEN I STOCKHOLM Avdelning 06. DOM Sida 4 Mål nr 1035-14 anledning av de grundlösa hävningarna betyder inte att så inte kommer att ske eller att rätten till detta skulle ha gått förlorad. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE ; Av handlingarna i målet framgår att Arbetsförmedlingen upphandlar tjänsten "Introduktion till arbete" i 75 geografiska leveransområden med delvis gemensamt förfrågningsunderlag. I förfrågningsunderlaget anges att varje geografiskt leveransområde är en separat upphandling varför utvärdering och tilldelning av kontrakt sker per upphandling/geografiskt leveransområde samt att anbud kan lämnas på en eller flera upphandlingar/geografiska leveransområden. Kammarrätten konstaterar att, oavsett om det är fråga om en eller flera upphandlingar, de olika geografiska leveransområdena är så klart avgränsade att det utan problem går att skilja dem åt. Personalstrategernas ansökan om överprövning avser 65 av de 75 upphandlingarna/geografiska leveransområdena. Eftersom den förlängda avtalsspärren endast gäller om en ansökan om överprövning görs hos förvaltningsrätten medför Personalstrategernas ansökan om överprövning inte att en förlängd avtalsspärr inträder även för resterande tio upphandlingar/geografiska leveransområden (leveransområdena Halmstad, Helsingborg, Landskrona, Lund, Malmö, Trelleborg, Varberg, Visby, Ystad och Ängelholm). Den omståndigheten att andra leverantörer ansökt om överprövning hos förvaltningsrätten avseende resterande upphandlingar/geografiska leveransområden gör inte att alla 75 områdena omfattas av förlängd avtalsspärr i nu aktuellt mål. Eftersom en förlängd · avtalsspärr inte gäller i de tio upphandlingar/geografiska leveransområden som inte omfattas av Personalstrategernas ansökan om överprövning borde förvaltningsrätten rätteligen ha avvisat Arbetsförmedlingens yrkande i denna del. KAMMARRÄTTEN DOM Sida 5 I STOCKHOLM Avdelning 06. Mål nr 1035-14 Det har numera framkommit att förvaltningsrätten har avgjort målet slutligt genom dom den 16 april 2014 och att Personalstrategernas ansökan om överprövning har avslagits. Härigenom har den förlängda avtalsspärren upphört att gälla. Mot denna bakgrund finner kammarrätten inte skäl att nu avvisa Arbetsförmedlingens yrkande om att förlängd avtalsspärr inte ska gälla för de tio områden som inte omfattas av Personalstrategernas ansökan. Det saknas vidare skälatt pröva Ar?etsförmedlingens yrkande om upphävande av den förlängda avtalsspärren för övriga områden. Målet ska avskrivas från vidare handläggning. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 9). a:a;tMa Il/� Christiana Lyres�/i Afda*(l{l� Catharina Lmdqvj81 Catharina Abrahamsson kammarrättsråd kammarrättsråd ordförande tf assessor · referent FÖRVALTNING SRÄTTEN - · I STOCKHOLM Allmänna avdelningen BESLUT Målnr · 2268-14 Sida 1 (5) Enhet 16 2014-02-11 Meddelat i Stockholm SÖKANDE Personalstrategerna i Sverige AB, 556720-9993 Fristadstorget 8A 632 20 Eskilstuna Ombud: Advokaterna Pernilla Carlsson Rasiwala, Fredrik Elmer och Jennifer Berger Nord & Co Advokatbyrå AB Box 1435 111 84 Stockholm MOTPART Arbetsförmedlingen Juridiska avdelningen 113 99 Stockholm Ombud: Advokat Ulf D jurberg och jur.karid. Natali Phalen Setterwalls Advokatbyrå AB Box 1050 101 39 Stockholm · SAKEN Offentlig upphandling; nu fråga om upphävande av den förlängda avtalsspärren FÖRVALTNING SRÄTTENSAVGÖRANDE Förvaltningsrätten, som senare kommer att avgöra målet slutligt, avslår Arbetsförmedlingens yrkande om att någon förlängd avtalsspärr inte ska gälla i upphandlingen. Förvaltningsrätten ger Personalstrategerna i Sverige AB tillfälle att yttra sig skriftligt över aktbilaga 5 senast den 17 februari 2014. Om in.get yttrande kommer in till förvaltningsrätten inom denna tid kån målet komma att avgöras. på befintligt underlag. Dokid 451316 Postadress Besöksadress Telefax 08-561 680 01- E:xpeditionstjd måndag- fredag 08:00-16:30 115 76 Stockholm Tegeluddsvägen 1 Telefon 08-561 680 00 E-post: forvaltn:ingsrattenistockholm@dom.se Sida2 FÖRVALTNJNGSRÄTTEN BESLUT 2268-14 I STOCKHOLM. Allmänna avdelningen YRKANDEN M.M. Arbetsförmedlingen genomför en upphandling med delvis gemensamt förfrågningsunderlag av en tjänst riktad till arbetssökande kallad "Introduktion till arbete", dm Af-2013/189319-. Tjänsten upphandl�s för 75 geo' grafiska leveransområden. Upphandlingen-genomförs genom ett förenklat förfarande. · Personalstrategerna i Sverige AB (bolaget) har ansökt om överprövning av upphandlingen i fråga om 65 av de 75 geografiska levensområdena. Arbetsförmedlingen yrkar, såvitt nu är i fråga, att förvaltningsrätten ska besluta att någon förlängd avtalsspärr inte ska gälla. Till stöd för sin talan anför den bl.a. följande. Eftersom upp�dlingen.icie tio delar där bolaget ···-· ··•- ··· --- · - -··· ·····• .. . inte lämnat anfrμ<;l inte är föremål för·denna överprövning är det vare sig ..--·�:-·-�-'. --,;._ -. ·. . ... · bol inte lämnat anbud. Det finns även skäl att förordna om att förlängd avtals­ spärr inte ska gälla avseende de 6.5 upphandlingsdel�a som berörs av bolagets överprövning.·Den upphandlande tjänsten är av väsentlig betydelse för Arbetsförmedlingens möjlighet att fullgöra sitt _uppdrag att underlätta för personer med långvarig hälsoproblematik: att återinträda på arbetsmarknaden. · �gt_eller proportionerligt att låta den förlängda avtalsspärren gälla-för• ,de tio delarna. Bolaget saknar talerätt, dels eftersom tilldelningen f dessa delar inte har gått bolaget emot, dels eftersom de inte kan betraktas som leverantör på de avgränsade geografiska marknaderna. I vart fall har ag et på de delarna varken lidit eller riskera att lida skada; eftersom det . Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT 2268-14 I STOCKHOLM . Allmänna-avdelningen SKÄLEN FÖRAVGÖRANDET Utgångspunkter för bedömningen I 16 kap. 8 § lagen om offe�tlig upphandling, LOU, anges att om en ansökan om överprövning av en upphandling har gjorts, fortsätter avtalsspärr enligt 1 § att gälla under handläggningen i förvaltningsrätten · (förlängd avtalsspärr). Rätten får-besluta att någon förlängd avtalsspärr inte ska gäll�. Syftet med bestämmelsen om förlängd avtalsspärr är att till­ försäkra att domstolen får tid att överpröva upphandlingen innan avtal ingås (se prop. 2009/2010:180 s. 124 och 355). Avtalsspär:ren avser alltså att tillgodose rätten till överprövning, vilket talar för att omfattningen av en ansökan om överprövning av en upphandling har betydelse för om.fattning­ en av avtalsspärren. Med hänsyn till den upphandlande enhetens intresse av att kunna ingå avtal i de delar som inte omfattas av en överprövning framstår det inte som vare sig rimligt eller proportionerligt att en förlängd avtalsspärr med automatik ska gälla hela upphandlingen om ansökan om överprövning _endast rör en del av upphandlingen. För det fall en upphand­ ling kan delas in i avgränsade delar kan avtalsspärren inte anses gälla för de delar som inte berörs av· en ansökan om överprövning (se Kammarrätten i Stockholms dom i mål 8953-12 samt Asplund m.fl, Överprövning av upphandling- och andra rättsmedel enligt LOU och LUF, s. 157 f.). För att undvika orimliga konsekvenser finns det en möjlighet för rätten att omedelbart upphäva en förlängd avtalsspärr. Ett beslut om upphävande av en förlängd avtalsspärr innebär att avtal om upphandling omedelbart får ingås. Upphävande bör endast komma i fråga i rena undantagsfall. Det torde kunna bli aktuellt t.ex. om en ansökan om överprövning saknar innehåll· eller om de:Q. annars kan vara inlämnad av rent okynne (se ovan · angivna förarbetsuttalanden s. 124 f. oc� s. 355 samt Asplund m.±1. s.159). FÖRVALTNINGSRÄTTEN Sida4 2268-14 I STOCKHOLM . Allmänna avdelningen BESLUT Förva�tningsrättens bedömning Omfattningen av denförlängda avtalsspärren Som ovan nämnts så har bolaget ansökt om överprövning.av upp­ handlingen i fråga om 65 av de 75 geografiska levensområdena. Den första frågan förvaltningsrätten har att ta stälJnmg till är omfattningen av den förlängdå avtalsspärren. Av förfrågnings-underlaget framgår bl.a. följande. Tjänsten upphandlas för 75 geografiska leveransområden. Varje geografiskt leveransområde är en separat upphandling varmed utvärdering ocli. tilldelning av kontrakt sker per upphandling/geografiskt leveransområde. Anbud kan lämnas på en eller flera upphandlingar/geografiska leveransområden (punkterna 1.1.3 och 1.2.1). Mot denna bakgrund uppfattar förvaltningsrätten de olika geografiska leveransområdena som klart avgränsade delar i upphandlingen. Av handlingarna i målet framgår att bolaget inte lämnat anbud i områdena Halmstad, Helsingborg, Landskrona, Lund, Malmö, Trelleborg, Varberg, Visby, Ystad och Ängelholm. Andra leverantörer i Arbetsförmedlingens upphandling har dock ansökt om överprövning hos förvaltningsrätten i dessa tio geografiska områden. Exempelvis har Raddix Kompetens AB ansökt om överprövning bl.a. i alla dessa tio områden (förvaltningsrättens mål m 2299-14)..Mo�del!Ila bakgrund·är detförvaltningsrätten.s· :.· . :--·. ...:-·-_·.:---=;___--�<.�:;..._._:L.�-.......1_i,,;�_-;,:·:.�.:.;:;-;i::·:;::•·i;-••:.:-·.·---•'""-"--.:...��r·- bedömning att den förlängda avtalsspärren gäller för hela upphandlingen .I - Fråga om denförlängda avtalsspärren ska upphävas Nästa fråga förvaltningsrättens har att ta ställning till är om den förlängda avtalsspärren ska upphävas. dvs. i alla de 75 geografiska leveranson:irådena �.---;j.� ._ Sida5 . FÖRVALTNJNGSRÄTTEN BESLUT 2268-14 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen Mot bakgrund av att ett upphävande endast ska ske i undantagssituationer anser förvaltningsrätten att det saknas skäl att; på de grunder som· Arbetsförmedlingen anfört, besluta att den förlängda avtalsspätren inte ska gälla. Arbetsförmedlingens yrkande härom ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR Detta avgörande kan överkiagas. Information om hur man överklagar finns i bilaga (DV 3109/lA LOU). i<;cu(T' f/vluyrr,it Kaija Hultquist Rådman Föredragande har varit Sofie Larson.