FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM
Sida 1 (8)
KONKURRENSVERKEI'
2015 -08- 2 4
Avd
Dnr KSnr
 IGÖTEBORG 2015-08-24
Mål nr 4504-15
Avdelning 2 Enhet 21
SÖKANDE
Meddelad i Göteborg
BHF Göteborg VG, 730518-8752 c/o Dzebrail Bajramovic
Stora Björn 27
415 16 Göteborg
Ombud: Leif Ståhl Gamla Prästvägen 12 438 38 Landvetter
MOTPART
Aktbll
Göteborgs Stads Upphandlings Aktiebolag, 556070-5054 Box 1111
405 23 Göteborg
Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, förkortad LOU
FÖRVALTNINGSRÄTTENSAVGÖRANDE
Förvaltningsrätten avslår ansökan.
 SAKEN
  Dok.Id 351606
Postadress
Box 53197
400 15 Göteborg
Besöksadress
Sten Sturegatan 14
Telefon Telefax
031- 732 70 00 031- 711 78 59 E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se
Expeditionstid
måndag - fredag 08:00-16:00
 
   FÖRVALTNINGSRÅTTEN I GÖTEBORG
BAKGRUND
DOM
Sida 2 4504-15
Göteborgs stads Upphandlings AB (Upphandlingsbolaget) genomför en upphandling av ett ramavtal avseende transporter av avlidna med dnr 128/15. Upphandlingen sker genom ett öppet förfarande.
Av tilldelningsbeslutet från den 22 april 2015 framgår att den enskilda firman BHF Göteborg VG (BHF) inte tilldelats avtal. I ett särskilt beslut fattat av Upphandlingsbolaget anges att BHF:s anbud inte går vidare i upp­ handlingen på grund av att BHF inte visat att verksamheten bedrivs med hög service och god kapacitet. Vidare anges att BHF inte har betalat ut några arbetsgivaravgifter samt att den dokumentation som bifogats anbudet avser framtida etableringsplan och driftorganisation. BHF har dänned inte uppfyllt de uppställda kvalificeringskraven, punkterna 3.1.5 - 3.1.6, i förfrågningsunderlaget. BHF har heller inte angett det aktiva bolaget B-TransportHB, organisations nr. 9697536481, (B-Transport), som dess externa kapacitet i enlighet med punkten 3.1.8 i förfrågningsunderlaget.
YRKANDEN M.M.
BHF ansöker nu om överprövning och anför bl.a. följande. Alla punkter i förfrågningsunderlaget har uppfyllts genom den dokumentation i form av etableringsplan, driftorganisation, referensuppdrag m.m. som lämnats in till Upphandlingsbolaget. Verksamheten har efter en organisationsföränd­ ring övergått från handelsbolaget B-Transport till den enskilda firman BHF. BHF är verksamt sedan den 1 januari 2015. Även nystartade företag ska kunna vara med i upphandlingar enligt gällande grundprinciper i Göteborgs kommun. BHF har betalat in samtliga arbetsgivaravgifter. B­ Transport är under likvidation. Bolaget var aktivt under 2015 eftersom det fortfarande fanns fakturor att betala. B-Transport utgör ingen extern kapa­ citet till BHF eftersom det är samma företag i en ny organisation. Refe-
 
 Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4504-15
I GÖTEBORG
rensuppdrag från den verksamhet s_om har bedrivits i B-Transport har läm­ nats in. B-Transports referenser tillhör BHF. BHF är ett nytt företag, men ägare har drivit kvalificerad verksamhet. BHF har visat vilka utvecklings­ planer det finns för personalen och vilka grundprinciper företaget kommer att arbeta efter. En stor del av BHF:s verksamhet och förhållningssätt kommer från B-Transport, eftersom viss personal och fordon tagits över. En god organisation kommer att finnas vid avtalets ingång.
Upphandlingsbolaget anser att ansökan ska avslås och anför i huvudsak följande.
Upphandlingsbolaget har inte brutit mot LOU eller de upphandlingsrätts­ liga principerna. BHF:s anbud uppfyller inte de obligatoriska kraven i punkterna 3.1.5 teknisk förmåga och kapacitet, 3.1.6 organisation och utfö­ rande, 3.1.7 referensuppdrag och 3.1.8 extern kapacitet. Det har därmed varit korrekt att förkasta BHF:s anbud på dessa grunder. Upphandlings­ bolaget har även haft en skyldighet att inte anta BHF:s anbud för att Upphandlingsbolagets agerande inte skulle strida mot likabehandlingsprin­ cipen i 1 kap. 9 § LOU. Det finns därför ingen grund för rättelse.
BHF:s anbud kontrollerades den 7 april 2015 genom bl.a. kreditupplys­ ningsföretaget Creditsafe och Skatteverket. Upplysningen visade att BHF varken var registrerad som arbetsgivare, betalade arbetsgivaravgifter eller ägde några fordon. Att BHF inte var registrerad som arbetsgivare eller har betalat några arbetsgivaravgifter innebär att det inte fanns några anställda i bolaget och därmed att verksamheten inte övergått från B-Transport till BHF den 1 januari 2015. BHF:s anbud visar i detta avseende att BHF är ett bolag utan verksamhet och organisation där det enbart finns etablerings­ planer, vilket innebär att BHF inte uppfyller kraven. Det är möjligt att B-Transport ska avvecklas, men det finns inga uppgifter om t.ex. likvidat­ ion eller fusion av bolaget vid gjorda kontroller. De båda företagen är

  Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4504-15
IGÖTEBORG
aktiva, har olika organisationsnummer och B-Transport är ett handelsbo­ lag, medan BHF är en enskild finna. B-Transport och BHF är därmed två olika och från varandra skilda företag. Enligt punkten 3.1.8 ska anbudsgi­ varens externa kapacitet anges och styrkas med skriftligt åtagande. BHF har inte angett att någon underleverantör ska anlitas. BHF har som refe­ rensuppdrag angett uppdrag som B-Transport utfört. Av anbudet framgår att B-Transport startades av Dzebrail Bajramovic och att bolaget utfört över 500 olika uppdrag inom och utanför Sverige. Vilken roll Dzebrail Bajramovic har haft i B-Transport eller om han har den erfarenhet som krävs :framgår inte. Av BHF:s etableringsplan framgår att firman kommer att tillsätta en verksamhetsansvarig. Det framgår således inte vem som kommer vara verksamhetsansvarig och inte heller vilka ägarna till BHF kommer att vara. B-Transports referensuppdrag kan därför inte styrka BHF:s erfarenhet eller Dzebrail Bajramovics erfarenhet och inte heller att Dzebrail Bajramovic kommer att vara en person i ledande ställning i BHF.
SKÄLENFÖRFÖRVALTNINGSRÄTTENSAVGÖRANDE Tillämpliga bestämmelser m.m.
Upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet
sätt. Vid upphandlingen ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande· och proportionalitet iakttas (1 kap. 9 § LOU).
Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § LOU eller någon annan bestämmelse i LOU och detta medfört att leverantörerna lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts (16 kap. 6 § LOU).
        
   Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4504-15
I GÖTEBORG
I'mål om ingripande -erlligt LOU gäller som1mvudprincip att den part som gör gällande att en upphandling är felaktig på ett klart sätt ska ange på vilka omständigheter denne grundar sin talan och att domstolens prövning är begränsad till de grunder som parten åberopar (HFD 2009 ref. 69).
Utredningen i målet
I förfrågningsunderlaget från den 20 februari 2015 anges bl.a. följande.
3.1.3 Krav på skatter och socialförsäl<ringsavgifter samt registrering
Leverantören ska ha fullgjort sina skyldigheter avseende inbetalning av skatter och social­ försäkringsavgifter samt vara registrerad i aktiebolags- eller handelsregister eller motsva­ rande register, som förs i det land där leverantörens verksamhet är etablerad. Leverantören ska även vara registrerad för mervärdesskatt, undantaget skattefria verksamheter, samt inneha F-skattebevis.
3.1.5 Teknisk förmåga och kapacitet
Leverantören och eventuella underleverantörer ska ha erforderlig-teknisk förmåga och kapacitet för uppdragets genomförande samt vara organiserad så att verksamheten bedrivs med hög service och god kvalitet.
Som bevis på teknisk förmåga och kapacitet ska kraven i enlighet med nedanstående punkter 1-2 uppfyllas.
1. Leverantören ska uppfylla erfarenhetskrav i enlighet med delmoment 3 .1.7 Refe­ rensuppdrag.
2. Leverantören ska till anbudet bifoga en förteckning över de fordon enligt Bilaga "Fordonsförteckning" som avses för utförande av uppdraget, .
3.1.6 Organisation för utförande
Ange den information om organisationen och verksamheten som efterfrågas: Korfattad beskrivning av verksamheten/ företaget
Antal år i branschen
Vilken funktion eventuell/a underleverantör ska fylla under avtalsperioden Antal samt befattning på personal/anställda som ställs till förfogande för utfö­ rande av uppdraget
    
 Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4504-15
I GÖTEBORG
3.1.7 Referensuppdrag
Leverantören ska ha erfarenhet av att bedriva verksamhet av transporter av avlidna från särskilt boende/den avlidnes egen bostad eller motsvarande till bårhus/bårrum eller mot­ svarande. [...] En leverantör som inte kan ange referensuppdrag, exempelvis på grund av att verksamheten är nystartad, ska på annat sätt kunna visa att kravet är uppfyllt exempel­ vis genom att personer i ledande ställning har erfarenhet av motsvarande uppdrag inför­ skaffade i tidigare anställning e11er verksamhet. Uppdragen f'ar inte vara äldre än tre år från det att leverantörens nystrutade verksamhet etablerades.
3.1.8 Extern kapacitet
En leverantör, som inte själv har kapacitet att lämna anbud, har möjlighet att som extern kapacitet anlita underleverantör för utförande av hela eller delar av uppdraget under förut­ sättning att dessa redovisas i anbudet. Leverantör som avser att använda underleverantörer ska förfoga över dessa resurser i den omfattning som krävs för att uppfylla de krav som upphandlingen omfattar.
Förvaltningsrättens bedömning
Förvaltningsrätten har att pröva om de omständigheter och bevis som BHF anger som grund för sin ansökan visar att Upphandlingsbolaget har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § LOU eller någon annan be­ stämmelse i lagen.
För att en upphandling enligt LOU ska uppfylla kraven på likabehandling enligt 1 kap. 9 § LOU ska de förfaranden som används av en upphandlande myndighet tillämpas på samma sätt mot alla leverantörer som deltar i en upphandling. Detta innebär att de obligatoriska krav, s.k. skallkrav, som anges i förfrågningsunderlaget ska vara uppfyllda för att den upphandlande myndigheten ska utvärdera ett anbud. Av de administrativa bestämmelser­ na i punkten 2.1 i förfrågningsunderlaget framgår att obligatoriska krav på leverantören och tjänsten måste uppfyllas.
Upphandlingsbolaget har förkastat BHF:s anbud med motiveringen att den enskilda firman inte uppfyllt vissa uppställda kvalificeringskrav i förfråg-
        
  FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG
DOM
ningsunderlaget. BHF menat att dess anbud inte borde ha förkastats ef­
tersom firman lämnat alla efterfrågade uppgifter. Tekniskförmåga och kapacitet samt organisationför utförande
Det anges under avsnittet 3.1.5 Tekniskförmåga och kapacitet att anbuds­ givaren ska ha erforderlig teknisk förmåga och kapacitet för uppdragets genomförande samt vara organiserad så att verksamheten bedrivs med hög service och god kvalitet. Såsom avsnittet är formulerat får de krav som ställs där anses vara obligatoriska krav. För att säkerställa att anbudsgiva­ ren är organiserad så att verksamheten bedrivs med hög service och god kvalitet finns i upphandlingen även krav på att anbudsgivaren i sitt anbud ska beskriva sin organisation och verksamhet. De kraven återfinns under punkten 3.1.6 i förfrågningsunderlaget.
BHF menar att firman uppfyller kraven genom lämnad beslcrivning av eta­ bleringsplan. och driftorganisation. Planerna avser emellertid en framtida etablering och organisation. BHF synes ha saknat en etablerad organisation vid anbudets avlämnande. Av kravet i 3.1.6 framgår emellertid att verk­ samheten ska beskrivas, vilket innebär att det är den nuvarande verksam­ heten och alltså inte någon framtida verksamhet som ska beskrivas. Anbu­ det från BHF uppfyller därmed inte kravet om att verksamheten ska besk­ rivas i anbudet.
Referensuppdrag och extern kapacitet
I syfte att få underlag för att göra en bedömning av anbudsgivarens tek­ niska förmåga och kapacitet har Upphandlingsbolaget i förfrågningsun­ derlaget ställt upp vissa krav på bevis som anbudsgivaren ska lämna in i samband med anbudet. Ett av dessa är bevis är att anbudsgivaren ska lämna in referensuppdrag i enlighet med punkten 3.1.7 i förfrågningsun-
Sida 7 4504-15
   
 Sida 8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4504-15
I GÖTEBORG
.� derlaget BHF menafatt finnan uppfyller kravet genom inlämnat referens­ uppdrag som B-Transport utfört. BHF och B-Transport är dock två skilda verksamheter och BHF kan därför inte utan vidare uppfylla det obligato­ riska kravet på erfarenhet genom att tillgodoräkna sig B-Transports upp­ drag. BHF har heller inte angett B-Transport som en extern kapacitet. Vi­ dare enligt punkt 3.1. 7 ska anbudsgivare som inte kan ange referensupp­ drag, exempelvis på grund av att verksamheten är nystartad, på annat sätt visa att kravet är uppfyllt exempelvis genom att personer i ledande ställ­ ning har erfarenhet av motsvarande uppdrag. Av BHF:s anbud framgår emellertid inte Dzebrail Bajramovics roll i B-Transport eller om han har den erfarenhet som laävs. Det framgår inte heller om han har en ledande ställning i BHF. BHF har därför inte visat att BHF uppfyller kravet på att personer i ledande ställning har den erfarenhet som krävs för uppdraget. Anbudet från BHF uppfyller inte heller i övrigt skallkravet i 3.1.7 på att visa att kravet på leverantörens erfarenhet i första meningen i 3.1.7 är upp­ fyllt.
Sammanfattningsvis uppfyller BHF:s anbud således inte samtliga obligato­ riska krav i för:frågningsunderlaget. Upphandlingsbolaget har därför haft fog för att utesluta BHF:s anbud från utvärderingsfasen. Utifrån de om­ ständigheter och bevis som BHF hänvisar till har firman inte visat att Upp­ handlingsbolaget brutit mot någon bestämmelse i LOU. Det saknas därför grund för ingripande enligt LOU, varför BHF:s ansökan alltså ska avslås.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/lB LOU) Uln
Rådman
Föredragande i målet har varit förvaltningsrättsnotarien Gabrielle Levin.
    
 HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND
Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Göteborg. Skri­
velsen ska dock skickas eller lämnas till för­ valtningsrätten.
Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för över­ klagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag.
För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammattätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kamroarriitten lämnar prövningstill­
stånd om
där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet - och om de fortfarande är aktuella - behöver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska änd­ ringen utan dröjsmål anmälas till kammarrät­ ten.
2. den dom/beslut som överklagas med upp­ gift om förvaltningsrättens namn, målnum­ mer samt dagen för beslutet,
3. de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd,
4. den ändring av förvaltnio.gsrättens dom/beslut som klaganden vill få till stånd,
5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.
Adressen till förvaltningsrätten framgår av do­ men/beslutet
I vissa mål får avtal slutas innan tiden för över­ klagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. Detta gäller mål om överprövoing enligt
• lagen (2007:1091) om offentlig upphandling,
• lagen (2007:1092) om upphandlinginom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, eller
• lagen(2011:1029)omupphandlingpåför- svars- och säkerhetsområdet
I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upp­ hävt ett inte.cirnistiskt beslut I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal hat slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna.
Behöver Ni fler upplysningar om hur man över­ klagar kan Ni vända Er till förvalt:ningsrätten.
1.
2.
3.
det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till,
det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som för­ valtningsrätten har kommit till,
det är av vikt för ledning av rättstillämpning­ en att överklagandet prövas av högre rätt, el­ ler
4. detannarsfinnssynnerligaskälattpröva
överklagandet
Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till ka.tnroarrätten varför man anser att pröv­ ningstillstånd bör meddelas.
Skrivelsen med överklagande ska innehålla
1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress
w:wwdomstolfiC
Bilaga 1