FÖRVALTNINGSRÄTTEN I MALMÖ Avdelning 1 SÖKANDE DOM 2018-07-30 Meddelad i Malmö Mål nr 4437-18 Peab Anläggning AB, 556568-6721 Box 808 169 28 Solna MOTPART Kristianstads kommun 291 80 Kristianstad SAKEN Överprövning enligt lagen (2016:1145) om offentlig upphandling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrättens avslår Peab Anläggning AB:s ansökan om ingripande enligt LOU. KONKURRENSVERKET' 1 Lu:v -u,-- Avd Dnr KSnf ;J Dok.Id 439414 Postadress Box 4522 203 20 Malmö Besöksadress Kalendegatan 6 Telefon Telefax 040-35 35 00 040-97 24 90 E-post: forvaltningsrattenimalmo@dom.se www.forvaltningsrattenimalmo.domstol.se Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:00 "'"(' n"f t:l Q FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4437-18 I MALMÖ Avdelning 1 BAKGRUND Kristianstad kommun genomför en upphandling av nytt vattenverk inom Kristianstad kommun, dnr TN 2018/337. Upphandlingen sker genom ett öppet förfarande enligt LOU. Anbudet från Peab Anläggning AB (Peab) har förkastats med hänvisning till att anbudet inte uppfyller samtliga obligato­ riska krav. YRKANDE OCH INSTÄLLNING Peab ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar att upphand­ lingen får avslutats först sedan rättelse gjorts varvid anbudet från Peab ska beaktas. Som grund för talan anförs bl.a. följande. Det framgår av utvärderingen att Peabs referensprojekt godkänts men att de referensprojekt som åberopas för två av funktionerna i den erbjudna upp­ dragsorganisationen inte godtagits. Anbudet från Peab har förkastats med motiveringen att referensprojekten för "Funktion 1" och "Funktion 2" inte godkänts eftersom de inte är "godkända enligt ABT 06 eller ABA 99". Nå­ got krav på att referensprojekten för anbudsgivaren ska vara utförda enligt ABT eller ABA 99 framgår inte av kravet. Inte heller föreligger det något sådant krav beträffande referensprojekten för erbjuden organisation. De re­ ferensprojekt som Peab åberopar för funktionerna 1 och 2 uppfyller således ställda krav. Av den citerade texten framgår vidare att referensprojekt för funktionerna måste vara avslutade inom en viss tid räknad från sista an­ budsdagen. Det anges vidare när projekt som utförts enligt ABT 06 eller ABA anses vara avslutade. När projekt som inte utförts enligt dessa stan­ dardavtal anses avslutade framgår emellertid inte. Att sådana referensprojekt är tillåtna för funktionerna framgår emellertid dels av att något krav inte ställts i texten och dels att referensprojekt uttryckligen kan vara samma som för anbudsgivaren och att något sådant krav ostridigt inte ställs för anbuds-. 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4437-18 I MALMÖ Avdelning I givarens referensprojekt. Kommunen har frångått sina egna ska-krav när kommunen förkastat Peab. Peab har genom att inte kvalificeras till utvärde­ ringen lidit eller i vart fall riskerat att lida skada. Kristianstad kommun bestrider bifall till ansökan och anför i huvudsak följande. För referenser som avser Funktion I och 2 har Peab angett referen­ ser som inte uppfyllt kraven om att projekten skulle varit godkända enligt ABT 06 eller godkända prestandaprov enligt ABA 99. Peab hävdar att Peab uteslutits felaktigt eftersom dessa krav inte ställts i förfrågningsunderlaget. Denna slutsats är felaktig eftersom kraven framgår klart och tydligt - och dessa krav ställs på samtliga funktioner. Kommunen har därmed följt sina egna ställda krav i förfrågningsunderlaget genom att utesluta Peab i utvärde­ ringen. SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET En upphandlande myndighet ska enligt 4 kap. I § LOU behandla leverantö­ rer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphand­ lingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömse­ sidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Av 20 kap. 4 och 6 §§ LOU framgår att förvaltningsrätten kan pröva om en upphandlande myndighet har brutit mot någon bestämmelse i lagen, och på talan av leverantör, som lidit eller kan komma att lida skada, besluta att en­ upphandling ska göras om eller får avslutas först sedan en rättelse gjorts. Förvaltningsrätten gör följande bedömning. Av de administrativa föreskrifterna punkten AFB.52 framgår bland annat att såväl partneringprojekt som referensprojekt ska vara avslutade under de senaste tio åren räknat från sista anbudsdagen. Det framgår vidare att pro- 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4437-18 I MALMÖ Avdelning 1 jekten anses avslutade då de är slutbesiktigade och godkända enligt ABT06 eller godkänt prestandaprov enligt ABA 99. Pebab har angett referenser som inte uppfyllt kraven om att projekten skulle varit godkända enligt ABT 06 eller godkända prestandaprov enligt ABA 99. Förvaltningsrätten finner så­ ledes att kommunen inte handlat i strid med LOU när kommunen förkastat Peabs anbud mot bakgrund av att referenserna inte uppfyller ställda krav. Skäl för att ingripa i upphandlingen saknas därmed och ansökan ska avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/1B LOU) Bertil Idarsson Ulrika Skogler har föredragit målet. 4 SVERIGES DOMSTOLAR www.domstol.se HUR MAN ÖVERKLAGAR- PRÖVNINGSTILLSTÅND Bilaga Den som vill överklaga förvaltningsrättens avgörande ska skriva till Kammarrätten i Göteborg. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Adressen till förvaltningsrätten framgår av avgörandet. Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av avgörandet. Om avgör­ andet har meddelats vid en muntlig förhand­ ling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när det kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag som avgörandet med­ delades. För offentlig part räknas tiden för överklagande alltid från den dag avgörandet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommar­ afton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. Prövningstillstånd i kammarrätten För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövnings­ tillstånd om 1. detfinnsanledningattbetvivlariktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 2. detinteutanattsådanttillståndmeddelas går att bedöma riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 3. detäravviktförledningav rättstillämpningen att överklagandet prövas av högre rätt, eller 4. detannarsfinnssynnerligaskälattpröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens avgörande fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Överklagandets innehåll Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. Klagandens person- eller organisations­ nummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobil­ telefon. Även adress och telefonnummer till arbetsplatsen ska anges, samt eventuell annan adress där klaganden kan nås för delgivning. Om klaganden anlitar ombud, ska om­ budets namn, postadress, e-post-adress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om samtliga ovan nämnda person- eller adressuppgifter har lämnats tidigare i målet och fortfarande är aktuella behöver de inte uppges igen. Om någon uppgift ändras, ska ändringen utan dröjsmål anmälas till kammarrätten. 2. uppgift om det avgörande som över­ klagas - förvaltningsrättens namn, mål­ nummer samt dagen för avgörandet, 3. de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av förvaltningsrättens avgörande som klaganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Forts. nästa sida www.domstol.se i.8 Avtcil -före taga kraft i vissa mål · I vissa mål får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens avgörande har löpt ut. Detta gäller mil om överprövning enligt • lagen{;Ö�?:1091) om offentlig upphand- ,: ' ... ling,.:.,:,;i·/ ���- • 1;gen· (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, • försvars- och säkerhetsområdet, lagen (2011:1029) om upphandling på • koncessioner, lagen (2016:1147) om upphandling av • ling, eller lagen (2016:1145) om offentlig upphand­ • försörjningssektorerna lagen (2016:1146) om upphandling inom I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upp­ hävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan fyra förstnämnda lagarna och i 20 kapitlet i de två sistnämnda lagarna. Ytterligare information Behöver ni fler upplysningar om hur man överklagar kan ni vända er till förvaltnings­ rätten. www.clomstol.sc