18..JUN.2013 11:20 Nl 0530 Mål nr 3500-13E Enhet2:2 KONiJRRENSVERKET 2013 -00- 1 8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning2 DOM S. 2/1f Sida 1 (&) SÖKANDE Compraventa AB, 556851-8897 Hildedalsgatan 176 417 05 Göteborg Ombud: Advokat Erik Wulf Erik WulfAdvokatbyrå AB Bo:ii:39 443 21 Lerum Göteborgs $ta.cl, Trafikkontoret Box 2403 403 16 Göteborg Ombud: Stadsjurist Elsa Skorupska c/o Stadsledni.ngskontoret Köpmansgatan 20 404 82 Göteborg SAKEN Avd Dnr Aktbll MOTPART 2013-06-18 Meddelad i Göteborg Ansökan om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling: förkortad LOU DOMSLUT Förvaltningsrätten avslår ansökan. Dok.Id 206834 Postadress Besölcsadress Telefon Telefax Box 53197 Sten Sturegatan 14 031 - 732 70 00 400 15 Göteborg 031 - 711 78 59 E"post: forvaltnin�ratteoigoteborg@dom-se måndag-fredag 08;00-16:00 Expeditionsticl 18.JJ12013 11:2() Forvaltningsralle1 GBG NR. 0530 S. 3/10 Sida2 3500�13 E FÖRVALTNINGSllÄTTEN DOM I GÖTEBORG Avdelning2 BAKGRUND Göteborgs Stad Trafikkontoret (nedan benämnd Trafikkontoret) har ge­ nomfort en upphandling avseende byggledning av projekt Skeppsbron. ledningar och mark, Av tilldelningsbeslut meddelat den 21 mars 2013 framgår att ÅF-Infrastructure AB vunnit upphandlingen. YRKANDE M.M. Compraventa AB (bolaget) ansöker om öve:rprövning av upphandlingen och yrkar att upphandlingen ska göras om samt anför bl.a. följande. Av förfrågningsunderlaget AUB.513 Registreringsskyldighet m.m. andra stycket framgår att anbudsgivaren eller person som företräder anbudsgivaren inte :rar vara dömd för brott i yrkesutövningen. eller ha gjort sig skyldig till allvarligt fel i yrkesutövningen de senaste fem åren. Av bolagets anbud framgår att företrädare och VD ftir bolaget är Fredrik Hägglund, offererad byggledare är en anställd konsult och offererat timpris uppgår till 595 kr. Anbud med lägst pris skulle komma att antas och av vinnande leverantören offererat timpris Uppgår till 685 kr. Trafikkontoret har i tilldelningsbeslutet inte angivit i vilket avseende bolaget inte skulle uppfylla de krav som anges under punkt AUB.513 i anbudsförfrågan. Bolaget ·elier dess företrädare är inte dömd för brott i yrkesutövningen eller har gjort sig skyldig till allvarligt fel i yrkesutövningen de senaste fem åren. Dock framgä1· av mail från Tra­ fikkontoret som kommit bolaget tillhanda efter beslut om tilldelning (och dänned inte utgör någon del av beslutet) att anledningen till att bolaget inte skulle anses uppfylla AUB.513 är att den av bolaget anställde konsulten som offererats som byggledare är dömd för bedrägeri och trplöshet mot hu­ vudman. Härtill kan anföras att domen är överklagad och därmed inte har ' vunnit laga kraft. Inte heller är den offererade byggledaren företrädare :f:or bolaget. Föreskriften i AUB.513 synes ha sin bakgrund i 10 kap. 2 § LOU. Av denna bestämmelse framgår att leverantören får uteslutas om leverantö­ ren genom lagakxaftvunnen dom är dömd för brott avseende yrkesutövning- Sida3 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 3500-13 E Avdelning2 I GÖTEBORG en, har gjo1t sig skyldig till allvarligt fel i yrkesutövningen, Fö:i: det fall leve­ rantör ärjuridisk person får leverantören uteslutas om en företrädare för den juridiska personen dömts för brott eller gjort sig skyldig till brott i yrkesut­ övningen. Av LOU framgår att det saknas lagligt stöd för Trafikkontorets tillämpning av LOU och uteslutning av bolagets anbud, Sammanfattningsvis har Trafikkontoret felaktigt uteslutit bolagets anbud från utvärderingen. Detta felaktiga tillvägagångssätt innebär att bolaget inte behandlats lik.vär­ digt och lider skada genom att ha uteslutits :från utvärderingen. Grund före­ ligger således för att upphandlingen ska göras om. -Fredrik Hägglund är , ensam ägare av samtliga aktier i bolaget. att han inte är registrerad som VD . hos Bolagsverket saknar betydelse för bedömningen om han är faktisk VD för bolaget Det är Fredrik Hägglund som äger företräda bolaget) den an� ställde konsulten äger enbart utföra de uppgifter som följer med det offere­ rade uppdraget som bygg)edare i projektet Skeppsbron. Tolkningen av före­ skriften i AUB.513 kan givetvis inte skilja sig från vad som avses i 10 kap. 2 § LOU. Eftersom den anställde konsulten inte är företrädare för bolaget kan inte bolaget uteslutas med hänvisning till att han skulle g_iort sig skyldig till allvarligt fel i yrkesutövningen. Detta alldeles oavsett om det krävs en lagakraftvunnen dom eller inte. Möjligheten for offererad byggledare att ut.fora uppdraget är en omständighet som Jnte angi�ts som grund för att utesluta bolagets anbud, Trafikkontoret anser att ansökan ska avslås och anför bl.a. följande. Upphand­ lingen rör konsultuppdrag for att verka som Trafikkontorets byggledare i pro­ jektet Skeppsbron. Konsultuppdraget innebär att agera byggledare för de ent­ reprenader eller de delar av entreprenader som avser mark- och ledningsar­ beten. Projektet Skeppsbron innebär en omfattande ny- och;ombyggnad av infrastrukturen utmed Södra Älvstranden i Göteborg. Huvudsyftet med pro­ jektet är att återforena staden med vatten efter att Göta.tunneln har tagits i bruk och hela en idag trasig stadsbild. Konsu.Ituppdtaget innebär att företräda Trafikkontoret gentemot entreprenörer och allmänhet och innefattar ett eko­ nomiskt ansvar. Det ekonomiska ansvaret omfattar bl.a. att granska entrepre- i 18. J Jl 2013 11 : 21 Forvaltningsratte 1 GBG 18.,JUN.2013 11:21 Forval:ninprat:en GBG FÖRVALTNINGSRÅl'TEN DOM Sida 4 3500-13 E I GÖTEBORG Avdelning 2 nörers fakturor och fäktaunderlag och behörighet att på egen hand godkänna ändrings- och tilläggsarbeten upp til l ett värde av 20 000 kr. Konsultuppdra­ get förutsätts omfatta 75-100 procent av normal arbetstid och b eräknas pågå till och medjuni 2015. Av punkten AUB.513 i de administrativa :roreskrifter- .na framgår att "anbudsgivaren eller person som företräder anbudsgivaren får inte vara dömd för brott i yrkesutövningen, eller ha gjort sig skyldig till all­ varligt fel i yrkesutövningen de senaste fem åren'). Av bolagets anbud fram­ går att den som ska utföra aktuellt uppdrag är en anställd konsult. Han är i alla praktiska hänseenden att se som .foreträdare för klaganden i den mening som avses i punkt AUB.S13 i de administrativa föreskrifterna. Den konsult somskautförauppdragetärsåledesenföreträdareförklagindeniaktuellt uppdrag, Vidare, med hänsyntaget till allmänt tillgängliga uppgifter avseende bolaget, så kan man dra slutsatsen att han även bör ses som företrädare för bolaget i LOU:s mening, Bolaget registterades hos Bolagsverket relativt ny­ ligen, den 5 maj 201 1. Bolagets verksamhet är import och export av daglig� varor, lagring samt distribution på uppdrag, konsulttjänster inom livsmedel samt byggnation samt handel med värdepapper, Bolaget uppger att Fredrik Hägglund. är VD för bolaget men enligt registrerade uppgifter som finns till­ gängliga så ät han ordinal'ie styrelseledamot. Någon VD finns inte enligt de alhnänt tillgängliga registreradeuppgifterna. Fredri½ Hägglunds roll och be� fattning i företaget är dänned oklar. Vidare verkar bolaget inte heller ha några anställda. Oaktat att bolaget inte verkar ha några anställda så är det rimligt att anta, med beaktande av den offererade byggledarens erfarenhet och kompe­ tens i nom gatu- och spårprojekt1 att byggledaren har en befattning motsva� tande chefsposition med tillhörande maktposition. En position som kan anses jämförlig med företrädare för bolaget. Trafik.kantorer menar att med beak­ tande av ovanstående uppgifter är det rimligt att anta att byggledaren är att se som en faktisk företrädare för bolaget i LOU:s mening. Den offererade bygg­ ledarendömdesden27juli2012forgrovekonomiskbrottslighettill:fäng�e. Gärningarna som han har dömts for har bestått av bl.a. attest av osanna faktu­ ror för utbetalning och verkat for att felaktiga belopp har utbetalats. Gärning­ arn a h ar b e g å tt s un d e r d e se n a s t e fe m åren � m e l l a n 2 0 0 8 o c h 2 0 1 0 , o c h v ari t 18.JJI2013 11:21 Forvaltningsraltei GBG NR. 0530 S. 6/1o-- Sida 5 3500-13 E FÖRVALTNINGSRÄl'TEN DOM I GÖTEBORG Avdelning 2 riktade mot ett av Göteborgs Stads helägt bolag. Han hal' på grund av brotten skiljtsfrånsintjänstdär.Kammarrättenharidomfunnitattbrukavosanna fakturor måste anses som ett �lvarligt fel i yrkesutövningen och att ett beslut i allmän förvaltningsdomstol där osanna fakturor förekommit är tillräcklig bevisning. Något krav på att beslutet vunnit laga kraft krävdes inte. Situation­ en kanjämiliras med aktuell situation. Oaktat att domen är överklagad av den offereradebyggledarensåanserTrafikkontoretattdetärvisatatthangjortsig skyldig till allvarliga fel i yrkesutövningen. Det är inte rimligt att person som skiljtsfrånsintjänstpågrundavallvarligabrottbegångnaitjänstenochrik� tade mot ett av kommunen helägt bolag ska kunna komma att företräda kom- munen vid ett senare skede vilket aktuell konsulttjänst faktiskt innebär. Det kan även ifrågasättas om bolaget kan utföra uppdraget) dels med beaktande av att förhandlingen i domstol ska hållas hösten 20131 dvs. under avtalstiden, och beräknas pågå tre till fyra månader och dels med beaktande av det långa fängelsestraff som eventuellt väntar byggledaren om domen inte ändras i hov­ rätten. DOMSKÅL Tillämpliga bestämmelser Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande prin_.. ciperna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfort att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den far avslutas ilirst sedan rättelse bar gjorts. Överprövning av en upphandling får inte ske efter det att avtal har slutits mellan den upphandlande myndighet�n och en levew rantör (16 kap. 6 § LOU) Upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas (1 kap. 9 § LOU). 1 ,u11 2n1'.)11·2" Ö/'!,,;;I\..,J ,l FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I GÖTEBORG Avdelnmg 2 Sida 6 3500-13 E Enleverantörfåruteslutasfrånattdeltaienupphandlingomleverantören... 3 . genom lagakraftvun.nen dom är dömd för brott avseende yrkesutövningen, 4. har gjort sig skyldig till allvarligt fel i yrkesutövningen och den upphand• }ande myndigheten kan visa det1a, . . . Ärleverantörenenjuridiskperson) fårleverantörenuteslutasomenföreträdare för den juridiska personen har dömts för brott som avses i första stycket 3 eller gjortsigskyldigtillsådantfelsomavsesiförstastycket4.Myndighetenfar, utom i de fall som avses i 4 §, begära att en leverantör visar att det inte finns någon grund för att utesluta leverantören med stöd av första stycket 1, 2, 3 eller 5 (10 kap, 2 § LOU). Utredningen IförfrågningsundedagetangesirelevantaavsnittbLa.följande: AUB,S12 TekniskjörmdgaochkflJJacitet Av anbudsgivaren offererad byggledare skall uppfylla nedanståex1de krav. :Sygg­ ledarens erfarenhet och utbiJdning skall tydligt framgå av till anbudet bifogad meritförteckning (första stycket). Offererad personal skall ha god fönnåga att uttrycka sig på svenska, såväl i tal som i skrift. Vidare skall personerna ha god samerbets:fonnåga, lyhördhet och fcirståelse för sin roll som Trafikkontorets representanter (:fjärde stycket). AUB.513 Registrttingsskyldigketm.111. Anbudsgivaren och eventuella underkonsulter skaH uppfyJla i Sverige lagenligt ställda krav avseende registrering eller motsvarande krav i det land anbudsgivaren respektive eventuella undetkonsulter är registrerade. Anbudsgivaren eller person som företräder :mbudsgivaren får inte vara dömd för brott i yrkesutövuiogen, eller ha gjort sig sk-yldig till allvarligt fel i yrkesutöv- ningen de senaste fem åren. AUB,52 Viirderi,tgsgrundervidutvärderingavanbud Det anbud som har lägst pris kommer att antas. Med ''pris" avses här timpris för offererad byggledare. . . . FÖRVALTNINGSRÄTtEN l GÖTEBORG Avdelning 2 Forvaltningsratte� GBG Sida 7 DOM 3500-13 E Förvaltningsrättens bedömning Den fråga som är föremål för förvaltningsrättens prövning ät' om den upp­ handlandemyndighetenharhaftfogförsittbeslutattuteslutabolaget:i:e-­ danikvalificeiingsfasen.Avtilldelningsbeslutetframgårattbolagetinte har kvalificerat sig till utvärdering eftersom kravet enligt AUB.513 andra stycket inte är uppfyllt. Bolaget har uteslutits från prövning på grund av att denavbolagetoffereradebyggledarenenligtdomitingsrättenhargjortsig skyldigtillbrottsombetraktassomallvarligtfeliyrkesutö�gen.Till foljd av detta har bolaget inte ansetts uppfylla de särskilda lcrav som upp­ handlande myndighet ställt upp llir att antas som leverantör. I förfrågningsunderlaget har upphandlande myndighet ställt upp laav på attanbudsgivarenellerpersonsomföreträderanbudsgivarenintefatvara dömd för brott i yrkesutövningen eller ha gjort sig skyldig till allvarligt fel i yrkesutövningen de senaste fem åren. Den första frågan år alltså om den offererade byggledaren kan betraktas som företrädare for bolaget i den me­ ning som avses i det uppställda kravet Bolaget gör gällande att den offere� rade byggledaren inte är att anse som företrädare för bolaget eftersom han bara ska utföra de uppgifter som följ er med det offererade uppdraget som byggledare i projektet. Trafikkontoret har invänt attkonsultuppd:t:aget in­ nebär att agera byggledare för vissa entreprenader samt att företräda Tra­ fikkontoret gentemot entreprenörer och albnjinhet samt innefattar ett eko" nomisktansvar.Konsultuppdragetförutsättsomfattaupptillennonnal arbetstidochberäknaspågåtillochmedjuni2015. Såsombolagetsverk� samhet är registrerad omfattar den såväl handel med dagligyaror som kon­ sulttjänster inom livsmedel och byggnation samt handel med värdepapper. IbolagetfinnsenordinariestyrelseledamotmennågonVD'finnsinteregi� strerad. Trafikkontoret har med hänsyn till den offererade byggl.edarens erfarenhet och kompetens inom gatu- och spårprojekt bedömt att han har enbefattningmedvilketföljerstortinflytande.Medbeaktandeavframför allt vad som framkommit om bolagets verksamhet, om uppdragets innehåll 18.JUM. v 5 :r:LL 2�1" . . "" 18.JJN.2013 11:23 Forvaltningsratte, G6G NR.0530 S. 9/10 Sida 8 FÖRVALTNlNGSRÄTTEN DOM 3500-13 E AvdeJning 2 I GÖ'l'EBORG och de befogenheter som följer av sådant uppd rag, delar :förvaltningsrätten b edömningen att den offerer ade byggledaren kommer att inneha en sådan ställning i b olaget att han får betraktas som företrädare ftlr anbudsgivaren i den del av verksamheten som omfattas av aktuellt konsultuppdrag. Nästa fråga blir då om de brott för vilka (ien offererade byggledaren har dömts för i tingsrätten i en int e lagakraftvunnen dom1 kan ligga till grund föruteslutningpåsättsomsketti:förevarandemål.Kammarrättenhari domfastslagitattävenenöverklagaddomfrånunderrättkanliggatill grundförbedömningena-vprövningavomfrågaärom ettallvarigtfeli yrkesutövning (Kammarrätten i Stockholm den 7 oktober 201 1 i mål nr 4809�11).Detharintelielleransettsrimligtattdetbaraär uteslutnings� grundandebrottbegångnaidetanbudsgivandeelleranbudssökandebola­ get som kan vara uteslutningsgrundander (RÅ 201 O ref. 79). Sammanfattningsvis medför ovanstående att den av bolaget offererade byggledaren är dömd för sådan brottslighet som hat koppling till yrkesut­ övningävenbeträffandekonsultuppdragetochärsådanaomständigheter som kan ligga till grund för uteslutning. Det som bolaget anfört visar inte att tilldelningsbeslutet står i strid med LOU. Upphandlande myndighet har därförhaftfogförsittbeslutattuteslutabolagets anbudfrånprövning,var­ för ansökan ska mrslås. HUR MAN ÖVERKµAGAR, se bilaga 1 (DV3 1 09 LOU/lB) �� Rådman Föredragande har varit M Georgsson 18. JJN.2013 11:23 Forvaltningsratte, GBG NR.0530-·S. 10/1f HUR MAN ÖVERKLAGAR .. PRÖVNINGSTILLSTÅND Densom.villö-verklav-fö�tningsrätten.s beslut ska skriva till Ksmmarriitten i Göteborg. Skritrelse:n ska dock skickas eller lämnas till. forvalt:o.wgs:i:ätten. Övetldagandet ska ha kow.1:D.it in till fötvaltci.ngs.tätten inom tre: veclrot från den chgdåklagandenfir;kdd.avbeslutetTide.o. fö:t övetlcla.gandet fö:c offentligpm räknas en,,e;JJ.ertld från de.o dag beslutet ro,ed.ru,:}.ades. Om sista dagen för övakl.ag--...nd.et :in&ller på lfo-dag, söndage.Jle.thelgda& midso:mm.arafton, julafton dler nyårsafton rii.cke:t det att skrivels en kotnn1e.r :in nästa va:t:dag. Fötattettöverlda.gandeskakunnat>.suppi katu10.ai;:t:ättenfotd.tasattprövnin.gstillstiod meddelas. K9mman:(i.tten lämnar ptövnfugstillstlw.d om det är av vikt för led.t:rlng av littstilJärnpo.in.gen att 5verldagmidet prövas� iw.l�dnfug förek.omme:t till ändting i det slut vmill fönral'IDingsrli.tten kottl.1:lllt ellex det annars :6.o.ns synuuliga skfil att pxöva öve.r.kb.gandet. Om prövcingstillsrand inte medde�as sclr · fö1'V1lltningsrli.ttens beslut fast Det fu: ruirför viktigt att det kbrt och tydligt fra.tngär av övecltlagmdet till kattunm:rätten varför man anser att p.tovningstillstånd bö:1: m.eddelas- Skrivelsen med överklagande ska inneb.ålla 1. deo. klagandes nalll.n, personnummer, yrke, postad.te1,s och tt:leforu:,,urn.m.er. Dessutom ska achess och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats ds.t kla:ganden lam nås för delgivning läm.oas om dessa uppgifte..1; inte tidigare uppgetts i målet. Om. någon pe:cson- ellet adressu.ppgift ändr!!.S ir det vfäti.gt :i.tt :a.nmiilan snarast gö:::s till hmmarrätten, 2. de.t beslut som överklagas med uppgift 3. om fö:cvaltningsriittens n� m:Unummex: satut dagen föx: bj!.slu.tet, 4. desk!Usomklagandenan.gettillstödföi: be:gäwi ota. pröv.aiogsrillstånd, 5. dmändcioga�fö.tvaltclngsri.tt.ensbeslut som klaganden 'v':i1l :rå till st.ån� 6. debevissomltla.gandenvillåberopaoch vad han/hon vill styrka med vatje särskiltbevis. Skrivelsen skavara undertecknad av klaganden eller hans ombur:L Ad.te.$Se-o. till forvaltningsrätten &amgh av beslutet. Oto. klaganden anliuu: ombud ska deo.ne sa.nda in fullmaktiorigin?.1samtuppgesittnaro;o., ad.cess och telefo:o.:nummer:. O;o:,, någon pe:1:son- eller adressuppgift äuchas, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till karoJJJJ;i.1;;ditten. Imålomöve1p1;ö'<10.i.ngenligtla n (2007:1091) om offentlig upphancllin.g dle:c lagen (2007:1092) om upphandling inoto. m:rn:ådl!:lla vatten> energi, t.ransporte:i: och posttjinstet f"ar avtal slutas hl!la.O. riden för öve.rklagaode av tä.ttens dom eller: beslut ha.i: löpt ut. I de fiesta fall :far avtal slutas när cio dagathatgåttfråndetatt.tättenavgjort milet eller upphävt �tt interimistiskt beslut l vissa fall f"a.r aVbl slutas omedelbart. Ett öv-e,:kla.gande av rii.tttns avgörande fh inte ptövas sedan avtal har slutits. Ful.lstindig info1;mation finns i 1 6 kapitlet i de ovan angivna. lagarna. Behöver Ni fl.et upplysnin 01n hw: n:.an gar överkkga:i: kan Ni vända Er till fö1'-