LÄNSRÄTTEN I DOM
VÄNERSBORG 2008-01-10
Mål nr 3195-07 E
Sida 1 (10)
 Ingela Olofsson
SÖKANDE
Meddelad i Vänersborg
 Competens i Götaland AB, 556503-9871 Sandbäcksgatan 7
582 25 Linköping
Ombud: Erika Sanfridsson Tenders in Europe AB Snickaregatan 20
582· 26 Linköping
MOTPART
Länsarbetsnämnden i Västra Götalands län Upphandlingsgrnppen
Box 31118
400 32 Göteborg
SAKEN
KONKURRf:NsVEmO;it
2008
, -01- 1 4.
Avd
Dnr
Dosa A""'II
  Offentlig upphandling av förberedande insatser för arbetssökande enligt lagen (1992:1528) om offentlig upphandling (LOU)
DOMSLUT
Länsrätten beslutar att upphandlingen får avslutas först sedan rättelse gjorts på så sätt att Länsarbetsnämnden i Västra Götalands län (LAN) gör en ny bedömning av Competens i Götaland AB:s (Competens) erfarenhet av upp­ drag mot olika branscher och yrkesområden. Vid bedömning ska LAN bort­ se från den infonnation som ges på Competens hemsida och enbart bealcta
vad som konnnit fram av Competens anbud.
Länsrättens dom gäller omedelbaii och det interimistiska beslutet den 23 november 2007 upphör därför att gälla.
     Dok.Id 46128
Postadress
Box 1060
462 28 Vänersborg
Bcsöl;:sadress
Residensgatan 23
Telefon Telefax
0521-27 03 00 0521-27 03 80 E-post: lansrattenivanersborg@dom.se
Expeditionstid måndag - fredag 09:00-12:00 13:00-16:00
 
 LÄNSI<ÄTTEN I. DOM VÄNERSBORG 2008-01-10
BAKGRUND
Sida 2 3195-07 E
  Länsarbetsnämnden i Västra Götalands län (LAN) genomförde en förenklad upphandling av förberedande insatser för arbetssökande och intervjuer med dessa: "Förberedande insatser och anställningsintervjuer med bedönming."
Målet med insatserna och intervjuerna angavs i anbudsinbjudan vara bl.a. att deltagande arbetssökande skall komma fram till ett eller flera realistiska yrkesval och att de alctivt skall kunna söka arbete med coaching. Intervjuer­ na syftar till att bedöma de arbetssökandes möjligheter till arbete och ge Arbetsförmedlingen ett bättre underlag i sin handläggning.
I tilldelningsbeslut den 14 november 2007 meddelade LAN att avtal kom­ mer att tecknas med arman anbudsgivare än Competens i Götaland AB (Competens).
I tilldelningsbeslutet angavs beträffande Competens bl.a. följande. Upp­ lägg: a) Har ett innehåll och upplägg med en mängd kortare moduler att välja mellan, inklusive yrkesförberedande kurser. b) Anbudet innehåller vissa obligatoriska alctiviteter som t.ex. konflilcthantering, systematislct mil­ jöarbete och jämställdhetsarbete, vilka i sammanhanget bedöms ha mindre relevans. c) Personer som ska utföra uppdraget utöver de ansvariga är ej presenterade, utan anges endast i allmätma ordalag. d) Deltagarna ska under
stöne delen av orienteringsmodulen självständigt arbeta med sitt arbetssö­ kande, med stöd av coachen. Med tanke på att målgruppen i många fall be­ finner sig långt från arbetsmarknaden kan det inte anses som realistislct att de till stor del självständigt ska söka arbete. Competens ges i denna del be­ tyget 7. E,farenhet: Intervjuerna genomförs av eget bemanningsföretag som hyr ut elever som gått utbildningar hos Competens, i huvudsak industritek­ niska utbildningar inom skärande bearbetning. Således en mycket smal verksan1het. Competens ges i denna del betyget 4.
 
 LÄNSRÄTTEN I VÄNERSBORG
· DOM
2008-01-10
Sida 3 3195-07 E
  Länsrätten beslntade den 23 november 2007 att LAN inte f'ar avsluta upp­ handlingen fönän länsrätten meddelar något annat.
YRKANDE M.M.
Competens yrkar att upphandlingen får avslutas först sedan rättelse gjorts. LAN bestrider bifall.
Competens anför bl.a. följande. LAN har missuppfattat Competens anbud och det finns risk för att LAN baserat sin utvärdering av anbudet på annan information om företaget än den som Competens ingett i anbudet. Tilldel­ ningsbeslutet är inte heller transparent. Anbudsgivare kan inte ur beslutet utläsa exakt vilka av de i punktform redovisade synpm1kterna på anbuden som medfört avdrag från rnaxpoängen, men det måste antas att varje punkt
  medfört minst en minuspoäng. Cornpetens bör emellertid få ett högre betyg för utvärderingskriterierna Upplägg och E,farenhet. När det gäller kriteriet
Upplägg har LAN, såvitt kan förstås, på tre pnnkter felaktigt gett Compe­ tens minuspoäng. Det gäller bedömningen av obligatoriska aktiviteter, som inte borde gett minuspoäng. Vidare gäller det att Competens endast, helt i enlighet med förfrågningsunderlaget, beskrivit vilka som kommer att vara ansvariga för uppdraget med kompetensbeslcrivningar. LAN har inte efter­
frågat nän11are beskrivning av personal utöver ansvariga, och därmed kan anbudsgivare inte få lägre poäng för att nanmen på personer som ska utföra uppdraget saknas i anbudet. Slutligen gäller det Cornpetens upplägg av verksamheten att den arbetssökande självständigt skall arbeta med att söka arbete med alctivt stöd och återkoppling av sin egen coach. LAN har miss­ uppfattat Competens a11bud i denna del. Det handlar inte om att de arbets­ sökande "till stor del självständigt skall söka arbete", utan om att de arbets­
sökande med aktiv hjälp av sin egen coach ska söka arbete under utbild-
   
 LÄNSRÄTTEN I DOM VÄNERSBORG 2008-01-10
ningen. Även när det gäller ut värderingslaiteriet E1fare11het är bedömning­ en felaktig. LAN har gjort bedömningen att Competens har en smal verk­ samhetsinriktning efter att ha inhämtat information från Competens hemsi­ da och inte med ledning av de uppgifter som finns i anbudet. I anbudet be­ slaivs Competens eget bemanningsföretag på följande sätt: "Competens Bemanning vänder sig i första hand till nuvarande och tidigare elever vid våra utbildningar." Av detta följer att Competens Bemanning även vänder sig till, och hyr ut, konsulter som inte genomgått någon av Competens egna kurser. Av formuleringen kan därför inte uttolkas att Competens Beman­ nings inriktning skulle vara smal. Det anges dessutom att Competens Be­
manning hyr ut personal inom "framförallt industri, service, vård och han­ del", vilket motsvarar ett mycket brett antal branscher och arbetsgivare och därför inte kan betraldas som en smal verksarnhet. Competens har även i anbudet poängterat att Competens Bemanning "inte är något nischföretag inom en specifik bransch utan vi arbetar med såväl akademiker som lågut­ bildade personer inom olika yrkesornråden". Formuleringen som LAN har använt "i huvudsal( industritekniska utbildningar inom skärande bearbet­ ning" finns ingenstans i anbudet som Competens gav in i upphandlingen och är en felaktig uppfattning av Competens verksamhet. Competens bör
Sida 4 3195-07 E
     ges minst nio poäng vad gäller Erfarenhetslaiteriet. Sanunanfattningsvis har LAN åsidosatt LOU och de EG-rättsliga principerna som styr offentlig upphandling. LAN har inte likabehandlat anbudsgivarna och har låtit annan information än den som ingivits i anbuden ligga till grnnd för utvärdering­ en. Enligt LOU och de EG-rättsliga principerna får upphandlande enhet endast använda informationen i anbuden vid utvärderingen. Andra uppgifter såsom hörsägen eller information från andra källor än anbudsgivaren får inte tas hänsyn till. Inom offentlig upphandling anses det även som dislai­
minering att ställa upp laav eller utforma förfrågningsunderlag eller utvär­ dering på så sätt att nyetablerade företag eller företag som är nya i en bransch särbehandlas. Competens har inför anbudsgivningen till LAN an­ passat sin verksamhet för att möta nämndens efterfrågan. Det kan därmed
  
 LÄNSRÄTTEN I DOM VÄNERSBORG 2008-01-10
även ses som diskriminerande att LAN vid utvärderingen inte tagit hänsyn till Competens beskrivning av utvecklingen av verksamheten. LAN har vidare frångått sin egen anbudsinbjudan i utvärderingen, då Competens har fått lägre poäng i utvärderingen för saknad information, trots att denna in­ formation inte efterfrågats i förfrågningsunderlaget. Competens har härmed visat att samtliga punkter ovan, som ansetts påverka utvärderingen av an­ budet från Competens negativt, är antingen missuppfattningar av anbudet eller frånsteg från reglerna om offentlig upphandling. Sammantaget bör
Sida 5 3195-07 E
 detta leda till at t Comptens ges högsta betyg för Upplägg och minst betyg 9 poäng för E1farenhet.
LAN anser att ansökan ska lii.Jm1as utan bifall och anför bl.a. följande. LAN:s betygssättning bygger på en samlad bedömning av innehållet i ett anbud. Vid bedömningen av anbudens innehåll och upplägg kan LAN inte begränsa. sig till att enda.st bedöma det som inte finns med, utan bedöm­
ningen måste göras som en helhetsbedömning av det anbudsgivaren presen­ terar i anbudet. Competens menar att LAN i anbudsinbjudan inte efterfrågat någon närmare beskiivning av personal utöver ansvariga.. På sidan 8 i an­ budsinbjudan står följande. "Det är ett krav att intervjuerna. och bedöm­ ningen utförs av personer med stor och daglig erfarenhet av den efterfråga.­
de tjänsten, t.ex. av personal från bemanningsföreta.g." Mot denna bal,gnmd anser LAN att det är viktigt att de personer som kommer att utföra uppdra.­ get presenteras i anbudet, inte nödvändigtvis med narm1, men i vart fall med kompetens. I avsnittet 6.3 Personalkompetens beskriver Competens ingåen­ de den person som kommer att ansvara för uppdraget, men nänmer ingen­
ting om de personer som kommer att utföra det. Competens har anfört att LAN kan ha missuppfattat det Competens slaivit i sitt anbud att "Stöne delen av utbildningen innebäJ· att deltagarna självständigt arbetar med sin arbetssökning med alctivt stöd och återkoppling av sin coach". LAN har uppfattat det angivna som att deltagaren i stor utsträckning kommer att ar­ beta självständigt, dock inte nödvii.J1digtvis lärarlöst, men att det kommer att
 
 LÄNSRÄTTEN I DOM VÄNERSBORG 2008-01-10
Sida 6 3195-07E
  krävas att deltagaren till stor del är självgående. Med tanke på målgruppen - arbetssökande som gått lång tid utan arbete - har detta bedömts som orea­
listiskt. Av anbudsinbjudan framgår dessutom att det inte är tänkt att delta­ garna ska börja söka arbete förrän efter det de genomgått den aktuella insat­ sen. Där framgår bl.a. att aktiviteterna som ingår i den aktuella insatsen kan vara av vägledande, rehabiliterande eller av orienterande natur. Det står också att "efter genomgångna insatser ska deltagarna ha kommit fram till ett eller flera realistiska yrkesval, aktivt kunna söka arbete och aktivt kunna delta i jobbsökaralctiviteter med coachning". Competens anför beträffande E,farenhet att utvärderingen av Competens verksarnhet är felalctig och inte baserad på vad som anges i anbudet. Att Cornpetens bemanningsdel har en smal verksamhet anges på Competens egen hemsida, där det inte bara står
att "vi endast hyr ut personal som vi lärt känna väl, oftast under lång tid, då de deltagit i någon av våra utbildningar" utan också att "Competens genom­ för idag industritekniska utbildningar framförallt inom skärande bearbet­ ning, CNC, men också språkutbildning för invandrare." Detta förfarande, att inhämta uppgifter om företagets verksarnhet från respelctive företags
hemsida, har gjorts när det gäller samtliga anbudsgivare. Rimligtvis borde information som hämtas från ett företags egen hemsida vara tillförlitlig och i vart fall inte till nackdel för det aktuella företaget. LAN anser att formule­ ringen i anbudet om att Competens Bemanning "i första hand vänder sig till nuvarande och tidigare elever vid våra utbildningar" är starkt begränsande och har bidragit till bedömningen att det är en "smal" verksamhet. LAN:s
utvärdering i förevarande upphandling har vilat på affärsmässig och rättvis grund och har inte skett i strid med reglerna i LOU. Competens har inte visat att bolaget lidit skada eller att bolaget kan komma att lida skada på grund av att LAN brutit mot LOU vid genomförandet av upphandlingen, vilket är en förutsättning för att länsrätten ska vidta åtgärd mot upphand­ lingen. Den utvärdering som LAN har genomfört har inte brustit i likabe­ handling eller varit i strid med LOU och Competens har inte förfördelats på något sätt som bör medföra ingripande.
    
LÄNSRÄTTEN I DOM VÄNERSBORG 2008-01-10
DOMSKÄL
Gällande bestämmelser m.m.
Upphandlingen har påbötjats före den 1 januari 2008 och lagstiftningen rörande offentlig upphandling skall därför tillämpas i dess lydelse fram till den 31 december 2007.
Enligt 1 kap. 4 § LOU skall upphandling göras med utnyttjande av de kon­ kunensmöjligheter som finns och även i övrigt genomföras affärsmässigt. Anbudsgivare, anbudssökande och anbud skall behandlas utan ovidkom­ mande hänsyn.
Av 7 kap. 1 § första stycket LOU framgår att en leverantör som anser att han lidit eller kan komma att lida skada enligt 2 § får i en framställning till länsrätten ansöka om åtgärder enligt nämnda paragraf.
Sida 7 3195-07 E
    Enligt 7 kap. 2 § samma lag skall länsrätten om den upphandlande enheten har brntit mot 1 kap. 4 § eller någon arman bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, be­ sluta att upphandlingen skall göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Länsrätten får omedelbart besluta att upphandlingen inte får avslutas innan något armat har beslutats. Rätten får dock låta bli att fatta ett
sådant interimistiskt beslut, om den skada eller olägenl1et som åtgärden skulle medföra kan bedömas vara stötTe än skadan för leverantören.
Angående utvärderingsmodeller som inte är optimalt utfonnade har Reger­ ingsrätten anfört fö\jande (se RÅ 2002 ref. 50). De skiftande förhållanden som förekommer i det ekonomiska livet gör att även förfrågningsm1derlag och utvärderingsmodeller som inte är optimalt utformade får godtas llllder förutsättning att de principer som bär upp lagen om offentlig upphandling
    
 LÄNSRÄTTEN I DOM VÄNERSBORG 2008-01-10
Sida 8 3195-0?E
 och gemenskapsrätten inte träds för när. Även om en specificering av po­ ängsättningen i förfrågningsunderlaget vad gäller vissa avsnitt hmde ha varit av värde, visar den totalpoäng som angivits den vikt verket avser att tillmäta de olika tjänsterna. Därmed anges också den relativa vikt tjänsterna tillmäts. Detta måste anses vara tillräckligt för att varje leverantör med ut­ gångspunl.1: i underlaget skall hmna skapa sig en bild av möjligheterna att lägga ett konkurrenskraftigt anbud. Det förhållandet att en upphandlande enhet använder sig av ytterligare mätverktyg vid utvärderingen kan godtas tmder förutsättning att dessa håller sig inom ramen för förfrågningstmderla­ get.
Regeringsrätten har i visst fall, se RÅ 2005 ref. 47, ansett ait den upphand­ lande enheten hade brustit i upphandlingsförfarandet, genom att inhämta upplysningar från Upplysningscentralen UC Aktiebolag och lagt dessa till grund för att utesluta en leverantör från att delta i upphandlingen. Enligt Regeringsrätten hade den upphandlande enheten inte gjort någon individu­ ell bedömning av leverantören och förfaringssättet hade i sin tur fått till följd att leverantören inte hade haft möjlighet att med egen utredning bemö­ ta de upplysningar den upphandlande enheten inhämtat.
Utredningen i målet
Av punkten 5 i anbudsinbjudan framgår vilka krav LAN ställer på anbuds­ givaren. I punlcten 5.2 Verksamhetsinrilctning och erfarenhet anges bl.a. följande. "När det gäller anställningsintervjuer med bedömning är det av särskild vilct att utföraren har stor och daglig erfarenhet av den efterfrågade tjänsten. Det är därför ett krav att anbudsgivaren eller underleverantör till
denne har rekrytering/bemanning som huvudsal<ligt eller ett av sina huvud­ saldiga verksamhetsområden. Anbudet skall im1ehålla dokumentation som styrker detta. Om underleverantör kommer att anlitas skall uppgift om den­ ne lämnas."
  
LÄNSRÄTTEN I DOM VÄNERSBORG 2008-01-10
I Competens anbud, punkten 5.2 Verksamhetsinriktning och erfarenhet, anges följande. "Anställningsintervjuer med bedömning" kommer att genomföras av Competens bifirma - Competens Bemanning i Göteborg. För detta uppdrag har vi kompletterat vår befintliga organisation med ett antal mycket kompetenta och erfarna rekryterare. San1tliga medarbetare i Competens Bemanning har rek.rytering/bemamung som huvudsakligt yr­ kesområde. --- För att styrka vårt verksanilietsområde inom bemannings­ verksan1het, bifogas registeruppgift från Bolagsverket ---".
Sida 9 3195-07 E
  Av punkten 6 i anbudsinbjudan framgår vilka lcrav LAN ställer på tjänsten. I punkten 6.3 Personalkompetens anges bl.a. följande. "Anbudet skall i1111e­ hålla uppgift om vem/vilka som kommer att vara ansvariga.la för uppdraget med bifogad/e kompetensbeskrivning/ar.
Länsrätten görföljande bedömning
När det gäller utvärderingskriteriet Upplägg är frågan närmast om det fram­ går av anbudsinbjudan att LAN har ställt krav på en närmare besk.rivning inte bara av den eller de personer som skall vara ansvariga för uppdraget utan även på den eller de personer som skall utföra uppdraget. LAN har ansett att så varit fallet och därför underkänt Competens anbud i den delen eftersom bolaget endast presenterat ansvariga personer.
Av anbudsinbjudan, s. 8 framgår att "Det är ett krav att intervjuerna och bedömningen utförs av personer med stor och daglig erfarenhet av den ef­ terfrågade tjänsten, t.ex. av personal från bemam1ingsföretag.". Samma krav
återges i anbudsinbjudan s. 11, p. 5.
De uttlyckliga krav som ställs på erfarenhet hos de personer som skall utfö­ ra uppdraget går inte att utvärdera om inte dessa presenteras närmare av anbudsgiva:ma:. Eftersom Competens inte lämnat en sådan besk.rivning har LAN haft fog för sin utvärdering i den här delen.
 
 Sida 10 LÄNSRÄTTEN I DOM 3195-07 E
VÄNERSBORG 2008-01-10
Inte heller bedömningen av Competens verksamhet, att inriktningen är att de arbetssökande skall arbeta självständigt med arbetssökning med aktivt stöd och återkoppling av sin coach kan anses strida mot reglerna i LOU. Sammantaget har utvärderingen vad gäller kriteriet Upplägg därför inte varit sådant att det finns anledning till åtgärder enligt LOU.
När det därefter gäller utvärderingskriteriet Erfarenhet framgår det av ut­ redningen att LAN har inhämtat uppgifter om Competens verksarnl1et från bolagets hemsida och använt sig av dessa vid utvärderingen. Competens har i anbudet gett annan information om sin verksarnl1et än vad som fran1går av bolagets hemsida. Förfarandet att använda sig av information från andra källor än anbudet gör att anbudsgivaren betas möjlighet att bemöta och för­ klara skillnaderna i informationen. Det blir också omöjligt att behandla an­ budsgivarna på ett likformigt sätt och strider därmed mot LOU. Mot bak­ grund av det anförda och med beaktande av Regeringsrättens bedömning i RÅ 2005 ref. 47, får LAN anses ha brustit i upphandlingsförfarandet när det
gäller bedömningen av utvärderingskriteriet E1farenhet. LAN ska därför rätta utvärderingen i denna del.
    ,/HUR M�VERKLAGAR, se bilaga (Dv 3109/1 B)
6llil, uull Birgitta 1folmgren
t i - 0-ui� . l
ovUV)
  I
t�
 V