KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 BESLUT 2013 -03g t.U Meddelat i Göteborg Avd Dnr lnr KLAGANDE Frölunda El & Tele AB, 556323-0936 Ombud: Advokat Kaisa Adlercreutz och advokat Joel Gustafsson MAQS Law Finn Advokatbyrå AB Box 11918 404 39 Göteborg MOTPART Göteborgs Stads Upphandlings AB, 556070-5054 Stora Badhusgatan 6 411 21 Göteborg ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Göteborgs dom den 25 november 2011 i mål nr 12256-11, se bilaga SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU; fråga om avskrivning av målet KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten avskriver målet. BAKGRUND Högsta förvaltningsdomstolen har i dom den 15 februari 2013 upphävt kammarrättens dom i mål nr 8865-11 och visat målet åter till kammarrätten för fortsatt handläggning. Kammarrätten har i beslut den 25 februari 2013 förordnat att Göteborgs Stads Upphandlings AB inte rar ingå avtal innan något annat har bestämts. Sida 1 (2) Mål nr 1192-13 KONKURRENSVERKET 2013 -03- 2 6 Dok.Id 245170 Postadress Box 1531 401 50 Göteborg Besöksadress Stora Nygatan 21 Telefon Telefax 031-732 74 00 031-732 76 00 E-post: kammarratten.goteborg@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG BESLUT Sida2 Mål nr 1192-13 SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Göteborgs Stads Upphandlings AB har den26 februari2013 beslutat att avbryta upphandlingen. Bolaget har yrkat att kammarrätten avskriver målet med motiveringen att det inte längre finns förutsättningar för att pröva an­ sökan om överprövning. Frölunda El & Tele AB har inte något att erinra emot att kammarrätten av­ skriver målet. Kammarrätten finner att målet ska avskrivas. Johan Rubenson /'Z/2-._ Anders Bengtsson Niclas Falkendal referent FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning2 DOM Mål nr )6: b Sida 1 (5) I BilagaAj SÖKANDE Frölunda El & Tele AB, 556323-. 0936 Von Utfallsgatan 20 415 06 Göteborg 2011-11-25 12256-11 E Meddelad i Göteborg Enhet22: Dok.Id 115830 Postadress Box 53197 400 15 Göteborg Besöksadress Sten Sturegatan 14 Telefon 031 - 711 78 59 E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 MOTPART Göteborgs Stads Upphandlings Aktiebolag, 556070-5054 Stora Badhusgatan 6 411 21 Göteborg ÖVERKLAGAT BESLUT Göteborgs Stads Upphandlings Aktiebolags beslut den 17 oktober 2011, dnr282/11 SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, förkor­ tad WU DOMSLUT Förvaltningsrätten avslår ansökan. 031 - 732 70 00 Telefax FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 2 DOM Sida 2 122 56-11 E BAKGRUND Göteborgs Stads Upphandlings Aktiebolag (Upphandlingsbolaget) har ge­ nomfört en upphandling av Brandlann/lnbrottslarm - Hantverkstjänster, . . --. --- ·----·, . -------. --. .- --------. . dnr 2 82 /11. Upphandlingen syftar till ramavtal och i tilldelningsbeslut den 17 oktober 2011 meddelas att avtal kommer att tecknas med fem leverantö­ rer. Frölunda El & Tele AB är inte någon av dessa. YRKANDEN M.M. Frölunda El & Tele AB (Fetab) ansöker om överprövning och yrkar att upphandlingen ska göras om och nytt beslut fattas där Fetab inte utesluts från upphandlingen. Till stöd för yrkandet anförs i huvudsak följande. Ef­ tersom Fetab har EIO-Q kvalitets- och miljöledningssystem har företaget på felaktiga grunder blivit uteslutna från upphandlingen. VD:n och kon­ taktpersonen hos Fetab, Jan Kulen, var ledig vid tiden då kompletterande uppgifter begärdes in från Upphandlingsbolaget. Sista dag för komplette­ ring var satt till den 27 september 2011 och Jan Kulen var åter i tjänst den 2 9 september 2011. Av säkerhetsskäl har inte Fetab något frånvaromedde­ lande i e-postsystemet. Han var borta under åtta arbetsdagar och det kan inte anses vara någon längre ledighet. Vid lång frånvaro hade Fetab natur­ ligtvis haft rutin för att hantera det. Fetab stället sig också frågande till varför sista dag för komplettering var satt till den 27 september om detta inte var slutdatumet. Bifogade intyg visar att Fetab har uppfyllt kvalifice­ ringskravet. Upphandlingsbolaget bestrider Fetabs ansökan och anför i huvudsak föl­ jande. Det har förelegat rätt att utesluta Fetab från fortsatt deltagande i upphandlingen då Fetab inte uppfyllt ett uttryckligt kvalificeringskrav. En grundförutsättning för att ett anbud ska kunna utvärderas är att anbudet uppfyller de kvalificeringskrav som ställts i förfrågningsunderlaget. I aktu- FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 2 DOM Sida 3 12256-1 E ell upphandling var ett av kvali:ficeringskraven att anbudsgivama skulle uppfylla krav på dokumenterat kvalitets- och miljöledningssystem. Fetab har inte bifogat dokument som styrker kravet utan endast bifogat personli­ ga kursintyg. Dessa kursintyg visar på intet sätt att systemen finns imple­ menterade i organisationen. Eftersom Fetab inte lämnat in de dokument som krävs har Upphandlingsbolaget haft en skyldighet att utesluta Fetab i syfte att inte, i strid mot likabehandlingsprincipen, behandla Fetab mer förmånligt än andra anbudsgivare. Vad Fetab anför är endast omständighe­ ter som är hänförliga till egna bristande frånvarorutiner. I upphandlingen har alla anbudsgivare fått ange en kontaktperson.· Upphandl�gsbolaget har skickat begäran om komplettering till den person som Fetab angett. Begä­ ran skickades med e-post den 21 september 2011 och kompletteringen s k u l l e v a r a U p p h a n d l i n g s b o l a g e t t i l l h a n d a s e n a s t d e n 2 7 s e p t e m b e r 2 01 1 . Först den1 7 oktober togs beslutet att utesluta Fetab från upphandlingen. Under denna tid har Upphandlingsbolaget inte hört av Fetab överhuvudta­ get. Om en person är frånvarnade under så pass lång tid får det anses an­ komma på bolaget att ha egna rutiner för att hantera den frånvarandes e­ post. Att upphandlingen ska göras om kan aldrig komma på tal eftersom någon brist i det konkurrensuppsökande skedet av upphandlingen inte ens påtalats. Det borde inte ens vara möjligt för en anbudsgivare att genom överprövning kunna få rättelse på grund av utebliven möjlighet till kom­ plettering då möjlighet till komplettering är en förmån enbart för den upp­ handlande m·yndigheten. Detta gäller givetvis särskilt då kompletterings­ möjligheten fallit bort till följd av anbudsgivarens egna bristande rutiner vid frånvaro. DOMSKÄL Tillämpliga bestämmelser Förvaltningsrätten har enligt1 6 kap. 2 § första stycket LOU att pröva om Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 12256-11 E I GÖTEBORG Avdelning2 den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande princi­ perna i1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i lagen. Om så är fallet och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Enligt1 kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantö­ rer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Av15 kap. 12 § LOU framgår bland annat en upphandlande myndighet får begära att en ansökan eller ett anbud förtydligas eller kompletteras om det kan ske utan risk för särbehandling eller konkurrensbegränsning. Förvaltningsrättens bedömning Upphandlingsbolaget har den17 oktober 2011 beslutat att utesluta Fetab från upphandlingen eftersom företaget inte inkommit med bevis på att de uppfyller kravet på att ha ett kvalitetssystem och ett miljöledningssystem. Fetab har anfört att företaget uppfyller kvalificeringskravet och därför inte skulle ha uteslutits från upphandlingen. Av handlingarna framgår, under delmomentet Krav på leverantör, att anbudsgivare ska ha både kvalitetssy­ stem och miljöledningssystem som minst uppfyller kraven enligt AFC22/AFD.22 Kvalitets- och miljöarbete. Vidare framgår att bevis eller intyg ska bifogas anbudet. Eftersom Upphandlingsbolaget begärt in kom­ plettering avseende kvalitets� och miljöledningssystem utgår förvaltnings­ rätten från att något sådant bevis inte bifogats anbudet. De intyg som se­ dermera bifogats ansökan om överprövning avser intyg om att både Jan Kulen och Fredrik Kulen genomgått utbildning i nya EIO-Q Ledningssy­ stem. Av intyget framgår vidare att målet är att företaget ska ges förutsätt- Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 12256-11 E I GÖTEBORG Avdelning 2 ningar att klara en certifiering enligt kraven i ISO 9001 efter att utbildning­ ens innehåll har implementerats i det egna företaget. Det framgår således inte av dessa handlingar att systemen faktiskt har införts i företaget. Där­ med har Fetab inte vare sig i anbudet eller senare inkommit med bevis som styrker att kvalificeringskravet är uppfyllt. I enlighet med likabehandlings­ principen har Upphandlingsbolaget har inte bara haft rätt, utan också skyl­ dighet, att utesluta Fetab från upphandlingen. Vad Fetab anfört om att före­ taget försuttit möjligheten att komplettera har såldes inte haft någon bety­ delse. Ansökan ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/lB WU) Föredragande i målet har varit Carina Nithander.