LÄNSRÄTTEN
I VÄSTERBOTTENS LÄN Föredragande
Clu·istina Röclmer
SÖKANDE
Bre1mtag Nordic Aktiebolag, 556051-5974 Box 50121
202 11 Malmö
Ombud: Carl Norell Bre1mtag Nordic Aktiebolag Box 50121
202 11 Malmö
MOTPART
Umeå Energi AB, 556097-8602 Box 224
901 05 Umeå
SAKEN
Sida 1 (9)
DOM
Mål nr 2192-09 E Kansli 3
�.._. \ .'
2010 -01· 2 2
 2010 -01- 2 1
Meddelad i Umeå
 Överprövning enligt lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transp01ier och posttjänster - LUF
DOMSLUT
Länsrätten avslår ansökan.
Länsrätten upphäver det interimistiska beslutet den 3 december 2009.
  Dok.Id 50921
Postadress
Box 193
901 05 Umeå
Besöksadress
Nygatan 45 (Tingshuset)
Telefon Telefax
090-17 74 00 090· 13 75 88 E-post: lansrattenivasterbotten@dom,se
Expeditionstid
måndag - fredag 09:00-12:00 13:00-15:00
 
 LÄNSRÄTTEN
I VÄSTERBOTTENS LÄN
DOM
Sida 2 2192-09 E
 BAKGRUND OCH YRKANDEN
Umeå Energi AB (härefter Umeå Energi) har infordrat anbud på ammoni�klösning 25 % (dnr UE2009-0636-520) och beslutat att anta det anbud som lämnats av Wibax AB. - Vid upphandlingen har använts öppet förfarande.
Brermtag Nordic Aktiebolag (härefter bolaget) yrkar i länsrätten att upp­ handlingen får avslutas först sedan rättelse gjorts.
Umeå Energi bestrider bifall till bolagets ansökan.
Genom interimistiskt beslut den 3 december 2009 har länsrätten förordnat att upphandlingen inte får avslutas ilman något annat har beslutats.
TILLÄMPLIGA BESTÄMMELSER
Upphandlande enheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke­ disla-iminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkäm1ande och pro­ portionalitet iakttas. (1 kap. 24 § LUF)
Om den upphandlande enheten har brutit mot de grundläggande principer­ na i 1 kap. 24 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gj01is. (16 kap. 2 § första stycket LUF)
 
Sida 3 LÄNSRÄTTEN DOM 2192-09 E
 I VÄSTERBOTTENS LÄN UTRF,DNINGEN
Fö1jrågningsunderlag och utvärdering av anbuden
Av förfrågningsunderlagets Administrativa föreskrifter framgår, såvitt är av intresse i förevarande mål, bl.a. följande.
1.8 Alternativa anbud
Accepteras ej. Anbud skall utformas helt enligt förfrågningsunderlaget. Reservationer accepteras inte.
4.2 Uteslutnings/as, steg 1
4.3 Kvalificerings/as, steg2
Uppfyllande av ställda krav.
Följande handlingar skall bifogas anbud:
- Anbudsgivaren skall beskriva sitt företags telmiska kapacitet och kompe­ tens för uppdraget.
- Föiieckning över referenskunder skall bifogas anbudet.
- SKY 4820 skall ifylld bifogas anbudet, för svenska anbudsgivare.
Endast den anbudsgivare som till fullo inkommer med uppgifter enligt
de1ma punkt kan påräkna att vara med i den fortsatta bedömningen.
4. 5 Anbudsutvärdering, steg 3
Anbudsutvärderingen omfattar följande moment och bedöms mot ställda
skall-hav. Begärda uppgifter enligt kvalificeringsfasen skall visa att an­
budsgivaren har kapacitet och förmåga att genomföra uppdraget. I den
fo1isatta utvärderingen kommer följande kriterier att ligga till grund för att
utse leverantör under avtalsperioden.
Kriterier
Pris per ton
Leveranstid 1-3 dagar Leveranstid 4-7 dagar Leveranstid > 7 dagar Miljöcertifiering eller liknande
Reducering
200 kr 50 kr 0 kr 50 kr

Sida 4 LÄNSRÄTTEN DOM 2192-09 E
Bedömning
Umeå Energi kommer att anta den anbudsgivare som uppfyller ovanståen­ de kriterier och lämnat det totalekonomiskt mest fördelaktiga anbudet. Den leverantör med lägsta utvärderingspriset kommer att föreslås som leveran­ tör.
I förfrågningsunderlagets Kommersiella villkor anges bl.a. följande.
3.0 Priser
Priserna är fasta i 1 år och inkluderar frakt. Priser skall anges per ton samt tillägg för leverans helger och för lass som delas mellan anläggningarna.
I tilldelningsbeslut med bilaga anges följande. Två anbud inkom och efter ändrad prissättning utvärderades båda. Wibax lämnar ett tonpris på 1 930 kr. Brem1tag lämnar ett tonpris på 1 988 kr. Prisjustering varje kvartal gäller för båda. Wibax har en leveranstid om 1-3 dagar vilket ger ett avdrag i utvärderingen om 200 kr. Brem1tag har en leveranstid om 5 dagar vilket ger ett avdrag om 50 kr. Båda anbudsgivarna är certifierade vilket ger ytterligare 50 kr avdrag. Resultatet ger Wibax ett utvärderingspris om
1 680 kr och Brem1tag 1 888 kr.
Parternas anföranden
Bolaget anför. Enligt förfrågningsunderlaget ska ställda krav uppfyllas. Under punkten 4.3 i förfrågningsunderlaget anges att anbudsgivaren skall beskriva sitt företags tekniska kapacitet och kompetens för uppdraget. Wibax må vara duktiga på att lagra och hantera svavelsyra och lut men har inte någon erfarenhet av att hantera ammoniak. När lut eller svavelsyra lossas används tryckluft och det är inget problem. Lossar man ammoniak­ lösning släpper man ut cirka 85 kubilaneter ammoniakgas kring lossnings­ platsen. Ur miljösynpunkt är det inte acceptabelt. Bolagets bilar har gas­
återföring och pumplossning och i sto1i sett ingen gas läcker ut. Under
I VÄSTERBOTTENS LÄN
  
Sida 5 LÄNSRÄTTEN DOM 2192-09 E
punkten 4.3 i förfrågningsunderlaget anges vidare att fö1ieckning över refe­ renskunder skall bifogas anbudet. I Wibax referenslista anges två kunder. Vid kontroll av dessa uppgifter visade det sig att Wibax inte levererade ammoniak utan lut till dessa kunder. Wibax har inte några referenser gäl­ lande ammoniakleveranser. I enlighet med förfrågningsunderlaget ska Wibax därmed diskvalificeras som anbudsgivare. - I anbudet anger bolaget under punl<t "Avrop" att normal avropstid är 5 arbetsdagar. Under punkt "Leveranssäkerhet" anges att vid akuta situationer klarar bolaget av att leverera inom I dygn. Detta innebär att Wibax och bolaget har samma le­ veranssäkerhet och båda bör därför få 200 kr i reduktion vid anbudsutvär­ deringen. - Hela diskussionen om avrop är ointressant. Ingen på Umeå Energi avropar överhuvudtaget i dag. Bolaget, som sedan 1994 varit leve­ rantör av ammoniak till Umeå Energi, anlitar ett åkeri som minst en gång i veckan ringer till skiftgående förmän i Dåva och Ålidhem och diskuterar med dem om lagernivån, drift och eventuella stopp. I samråd med dem avropas sedan leveranserna hos bolaget. Med andra ord har behovet av korta avrop och akutleveranser aldrig uppstått. - Anbuden skulle vara Umeå Energi tillhanda senast den 4 november 2009. I Wibax anbud anges ett pris om 6 240 kr/ton med leveransposter om 40 ton. I bolagets anbud anges ett pris om 1 988 kr/ton CIP Dåva respektive Ålidhem i poster om 32-39 ton. I Wibax anbud anges inte om leveransvillkoren är DDP, CIP eller EXW enligt Incoterms. Därefter utväxlas ett antal mail mellan Umeå
Energi och Wibax. K.on-espondensen utmynnar i ett anbud på 1 930 kr/ton via mail den 10 november. Anbudet är inte bara för sent inlämnat utan ogiltigt enligt punkten 3.0 i förfrågningsunderlaget i vilken anges att anbud lämnade genom telegram, telefax eller e-post inte accepteras då sekretess ej kan garanteras. Efter förfrågan från Umeå Energi gav bolaget två alterna­ tiv; kvartalspris kopplat till ammoniak- och valutanoteringar eller fast pris med möjlighet att omförhandla. Notera att bolagets baspris fortfarande var detsamma som i det ursprungliga anbudet. Då det sista anbudet från Wibax måste diskvalificeras finns bara två anbud kvar; Wibax med ett pris om
 I VÄSTERBOTTENS LÄN
   
Sida 6 LÄNSRÄTTEN DOM 2192-09 E
I VÄSTERBOTTENS LÄN
6 240 kr/ton och bolagets med ett pris om I 988 kr/ton. -Upphandlingen gäller 24.5 % ammoniak.lösning. Den aktiva substansen, dvs. ammoniaken, är emellertid olika mellan anbuden. Produkten offererad av Wibax innehål­ ler 24 % plus/minus 0.4 % eller 24 % i snitt och den av bolaget offererade innehåller 24.0 -24.9 % eller 24.45 %. Bolagets produkt innehåller 1.9 % mer ammoniak vilken är värd 38 kr/ton. På lika villkor (24 %) blir bolagets pris I 950 kr/ton jämfört med Wibax 1 930 kr/ton. -Bolaget brukar i an­ bud vid offentlig upphandling hänvisa till egna leveransbestämmelser. Vid eventuell kontraktsskrivning enas man i regel om att tillämpa ALOS 05 i stället. Det borde inte vara diskvalificerande.
Umeå Energi anför. Bolagets anbud kan ej anses vara kvalificerat eftersom bolaget villkorat prissättningen samt tillfört egna leveransbestämmelser. I anbudet anges att priserna är fasta med vissa reservationer; bl.a. om in­ köpspriset på ammoniak väsentligen förändras eller om transpo1ikostnader ökar med mer än 3 procent. Vad gäller leveransbestämmelserna är det reg­ lerna i LUF som gäller och då har det inte någon betydelse hur man brukar göra. Anbudet uppfyller inte skall-kraven utan utgör ett ej utvärderingsbart anbud. Enligt de administrativa föreskrifterna accepteras ej alternativa an­ bud. Anbud ska utformas enligt förfrågningsunderlaget och reservationer accepteras inte. Bolaget kan därför inte anses ha lidit skada. Inte heller har bolaget påvisat att den aktuella upphandlingen skett i strid mot reglerna i LUF eller de för all upphandling grundläggande EG-rättsliga principerna. - Det bör förtydligas att det som upphandlas är 24.5 % ammoniak. I förfråg­
ningsunderlaget har en avrundning gjorts, men i anbuden framkommer att det är 24.5 % ammoniak som offereras. Skillnaden i ammoniakhalt mellan de två anbuden är så liten varför den inte har någon betydelse för Umeå Energi. -Wibax har beskrivit sitt företags tekniska kapacitet och kompe­ tens för uppdraget på ett godtagbart sätt. Det företaget levererar i dag 20 % ammoniak. Transport och lastningssätt är desamma som för 25 % ammoni­ alc Wibax bilar har precis som bolagets bilar gasåterföring vid lossning av
  
Sida 7 LÄNSRÄTTEN DOM 2192-09 E
ammoniak. -Kravet att fö1ieckning av referenskunder skall bifogas anbu­ det innebär inte att referenskunder måste ha köpt 25 % ammoniak. Wibax har på ett godtagbart sätt redovisat referenskunder. -Umeå Energi efter­ frågar inte leveranssäkerhet utan leveranstid. En normal avropstid på 5 dagar är inte detsamma som att kunna leverera på 1-.3 dagar. Vidare skulle bolaget inte ha erhållit lägst utvärderingspris även om det hade fått maxi­ mal reducering. - Av de inkomna anbuden framkom att Umeå Energi missuppfattat den marknadsmässiga prissättningen av ammoniak. Umeå Energi ansåg då att det var mest affärsmässigt att låta både Wibax och bo­ laget lämna nya priser utifrån korrekta förutsättningar, detta trots att bola­ get kunde ha diskvalificerats som anbudsgivare.
DOMSKÄL
Bolaget ifrågasätter bl.a. att Umeå Energi vid anbudsutvärderingen använt sig av det pris som Wibax lämnat efter anbudstidens utgång. Enligt bolaget borde rätteligen det pris som angetts i anbudet, 6 240 kr/ton, ha använts.
Länsrätten kan inledningsvis konstatera att det i förfrågningsunderlagets kommersiella villkor anges att offererade priser ska vara fasta i 1 år.
Både Wibax och bolaget har i sina anbud lämnat fasta priser, dock med vissa reservationer från bolagets sida. I anbudet från Wibax har angetts att kvartalspris kan erbjudas med ett lägre pris. Umeå Energi anför i länsrätten att inkomna anbud visade att man missförstått den marlmadsmässiga pris­ sättningen av ammoniak och att man ansåg att det var mest affärsmässigt att utifrån k01Tekta förutsättningar låta anbudsgivarna lämna nya priser. Mot bakgrund härav finner länsrätten inte annat än att det fum1its skäl för Umeå Energi att ändra förutsättningarna för prissättningen. För att ta till vara konkurrensen måste dock sådana ändrade förutsättningar anges i ett nytt förfrågningsunderlag. Det kan nämligen fim1as leverantörer som av­ stått från att lämna anbud på grund av de i förfrågningsunderlaget angivna
 I VÄSTERBOTTENS LÄN
    
Sida 8 LÄNSRÄTTEN DOM 2192-09 E
förutsättningarna och även de måste ges möjlighet att inkomma med an­ bud. Bolaget kan dock inte anses ha lidit eller kunnat komma att lida skada till följd av Umeå Energis agerande. Av handlingarna i målet framgår näm­ ligen att Umeå Energi via e-post den 6 november 2009 samtidigt gav Wibax och bolaget möjlighet att justera priset, se bilaga 1. Bolaget har så­ ledes getts samma möjlighet som Wibax att utifrån de ändrade förutsätt­ ningarna sänka det i anbudet angivna priset.
Bolaget anför vidare att Wibax och bolaget borde ha fått samma pris­ reduktion avseende kriteriet Leveranstid. Länsrätten noterar att anbuds­ givarna i denna del inte getts möjlighet till någon justering av anbuden och att de angett samma leveranstid i sina anbud. De borde därför rätteligen ha fått samma prisreduktion. Denna felaktighet påverkar dock ej det slutliga utvärderingsresultatet varför bolaget ej lidit eller kunnat komma att lida skada till följd härav.
Beträffande vad som i övrigt anfö1is av bolaget, bl.a. att anbudet från Wibax inte uppfyllt samtliga skall-laav, fömer länsrätten inte visat att Umeå Energi agerat i strid mot någon bestämmelse i LUF eller mot någon av de grundläggande gemenskapsrättsliga principerna.
På grund av det anförda kan ansökan inte bifallas.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 2 (Dv 3109/lc)
Upp ysnin Överklagandetiden enligt bifogad bilaga är tre veckor. Den tid under vilken ett överklagande kan tas upp till prövning av kammarrätten kan dock bli kortare. En an­ sökan om överprövning av offentlig upphandlingfår nämligen normalt inte prövas efter den tidpunkt då detfinns ett kontrakt avseende det som upphandlas. Kammarrättenfår
 I VÄSTERBOTTENS LÄN
  
Sida 9 LÄNSRÄTTEN DOM 2192-09 E
I VÄSTERBOTTENS LÄN
dock även om ett kontraktföreligger normalt pröva ansökan till dess att tio dagar gått [,-ån det att länsrätten, om den harfattat ett interimistiskt beslut, upphävt det beslutet.
  
    Hej!
Ni har möjlighet att justera priset i och med följande ändring i de kommersiella vilkoren: Priserna skall inkludera frakt och anges per kvartal och ton.
Ange ert nuvarande kvartalspris. Valutajusteringsklausulen utgår då justeringar kan ske inför varje beställning.
Ert inkomna svar (via mejl) vill jag ha på tisdag den 10:e. Meddela även om ni ej önskar justera priset.
 Med vänlig hälsning Ulrika Wågberg
fi UMEÅ ENERGI
Kommunikation och energi - nu och i framtiden
 Ulrika Wågberg, Inköpschef
Direkt 090-16 02 55 I Mobil 070-355 64 99 ulrika.wagberg@umeaenergi.se
Umeå Energi, Box 224, 901 05 Umeå
Växel 090-16 00 00 I Kundservice 090-16 00 20 I Fax 090-16 00 10 www.umeaenergi.se
Spara papper, skriv inte ut det här mejlet om du inte nödvändigtvis behöver.