KAMMARRÄTTEN I GÖ TEBORG BESLUT 2016 -02� 2 9 Meddelat i Göteborg Sida 1 (6) Mål nr 6471-15 KONKURRENSVERKET Avdelning 3 KLAGANDE Region Skåne 291 89 Kristianstad Onr MOTPART Orange Personal AB, 556911-6295 Sveavägen 166 133 46 Stockholm ÖVERKLAGATAVGÖRANDE kid KSnr Aktbll Förvaltningsrätten i Malmös beslut den 25 november 2015 i mål nr 12238-15, se bilaga A SAKE N Offentlig upphandling; fråga om avskrivning KAMMARRÄTTENSAVGÖRANDE Kammarrätten skriver av målet. YRKANDEN M.M. Region Skå.ne yrkar att den förlängda avtalsspärren i regionens upphandling Bemanningstjänster läkare/sjuksköterskor inte ska gälla avseende delområdena Läkare Primärvård, Läkare Psykiatri och Läkare Sjukhus. Region Skåne anför följande. Upphandlingen är uppdelad i fyra separata delar och det ska tecknas separata kontrakt för respektive del. Orange Personal AB har endast lämnat anbud i delen Sjuksköterskor. Det framgick inte av bolagets ansökan om överprövning om denna avsåg hela upphandlingen eller endast delen Sjuksköterskor. Det är däremot ostridigt att bolaget endast lämnat anbud avseende delen Sjuksköterskor. Normalt kan en förlängd avtalsspärr inte anses gälla för den del av upphandlingen Dok.Id 344811 Postadress Box 1531 401 50 Göteborg Besöksadress Stora Nygatan 21 Telefon Telefax Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 031-732 74 00 031-732 76 00 E-post: kammarratten.goteborg@dom.se www.kammarratten.goteborg.se 201e -03- o 3 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG. BESLUT Sida 2 Mål nr 6471-15 där den sökande parten inte lämnat anbud och därmed inte riskerar att lida någon skada. Bolaget har i ansökan om överprövning inte påstått sig ha lidit skada eller riskerat att lida skada i de delar där bolaget inte har lämnat anbud. Trots att bolaget i efterhand har uppgett att ansökan om överprövning avser hela upphandlingen är det uppenbart att bolaget inte har riskerat att lida skada i de delar som bolaget inte har lämnat anbud. Det föreligger därmed grund för att besluta att den förlängda avtalsspärren inte ska gälla i dessa delar. Det är orimligt att en leverantör av rent okynne ska kunna fördröja tecknandet av ett kontrakt avseende de delar av en upphandling där leverantören inte har lämnat anbud. Det är av stor vikt, inte minst på grund av patientsäkerheten, att avtal finns på plats som säkerställer att behovet av läkare och sjuksköterskor kan tillgodoses. Regionen måste kunna planera och vara säker på att behovet av läkare och sjuksköterskor är tillgodosett. Orange Personal AB anser att överklagandet ska avslås och anför följande. Bolagets ansökan om överprövning bör omfatta hela upphandlingen eftersom ska-kravet är uppställt för samtliga delområden i upphandlingen. Omständigheten att bolaget endast har lämnat anbud i en del av upphandlingen bör inte ändra den bedömningen. Resultatet av bolagets ansökan om överprövning kan komma att omfatta fler anbudsgivare som, för det fall ansökan om överprövning inte ska anses omfatta hela upphandlingen, inte får möjlighet till en korrekt genomförd upphandling. KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG BESLUT Sida 3 Mål nr 6471-15 SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE I målet har framkommit att förvaltningsrätten i dom den 4 december 2015 har avgjort målet om överprövning av den aktuella upphandlingen, varvid Orange Personal AB:s ansökan avslagits. I och med förvaltningsrättens dom har den förlängda avtalsspärren upphört att gälla för samtliga delområden i upphandlingen. Ändamålet med Region Skånes talan får därmed anses ha förfallit. Kammarrätten anser emellertid att Region Skåne kan anses ha ett berättigat intresse av att få sin talan prövad, varför kammarrätten gör följande bedömning i sakfrågan. Kammarrättens bedömning Region Skåne har genomfört en upphandling av ramavtal avseende bemanningstjänster av läkare/sjuksköterskor. Upphandlingen har varit uppdelad i fyra parallella delområden; Läkare Primärvård, Läkare Psykiatri, Läkare Sjukhus och Sjuksköterskor. Leverantörerna har kunnat välja att lägga anbud på ett eller flera delområden och ramavtal skulle komma att tecknas med samtliga leverantörer som uppfyller uppställda krav i förfrågningsunderlaget. Orange Personal AB lämnade endast anbud på delområdet Sjuksköterskor. Region Skåne har vid kontroll mot uppställda kvalificeringskrav bedömt att Orange Personal AB:s anbud inte uppfyllt kvalificeringskravet i punkten 1.8.2 Erfarenhet Sjuksköterskor. Bolaget har därför inte tilldelats något ramavtal. Sedan tilldelningsbeslut meddelats har Orange Personal AB hos förvaltningsrätten ansökt om överprövning av upphandlingen och yrkat att den ska göras om eller rättas. Grunden för bolagets yrkande har varit att Region Skåne har gjort ett undantag från kvalificeringskraven när man godtagit att leverantören Colligo Vårdkompetens AB åberopat annat företags erfarenhet för att uppfylla ska-kravet på erfarenhet i punkten 1.8.2 Erfarenhet Sjuksköterskor. Enligt Orange Personal AB har Region Skåne KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG BESLUT Sida4 Mål nr 6471-15 genom att inte ge övriga leverantörer samma möjlighet, brutit mot principerna i LOU. Bolaget har i förvaltningsrätten klarlagt att dess ansökan om överprövning ska anses omfatta samtliga delområden i upphandlingen. Den förlängda avtalsspärren, som enligt 16 kap. 8 § första stycket LOU inträdde i och med ansökan, ska därför anses ha omfattat hela upphandlingen. Frågan är om det funnits skäl att besluta om att den förlängda avtalsspärren inte skulle gälla för de delområden som Orange Personal AB inte lämnat anbud i, d.v.s. Läkare Primärvård, Läkare Psykiatri och Läkare Sjukhus. Syftet med bestämmelsen om förlängd avtalsspärr är att tillförsäkra att domstolen får tid att överpröva upphandlingen innan avtal ingås. Ett upphävande av avtalsspärren för nämnda delområden skulle ha inneburit att avtal omedelbart hade fått ingås inom dessa områden, vilket hade riskerat att leda till att bolagets ansökan om överprövning inte skulle ha tagits upp till prövning i dessa delar. Denna omständighet bör enligt förarbetena till bestämmelsen nogsamt vägas in vid bedömningen av om ett beslut i fråga om upphävande av en förlängd avtalsspärr ska fattas (prop. 2009/10:180 s. 355). Av 16 kap. 6 § första stycket LOU följer att det för ett ingripande enligt LOU krävs att den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i LOU och att detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada. Om det hade varit förfrågningsunderlagets utformning som ifrågasatts av Orange Personal AB hade det inte funnits hinder mot att pröva andra delområden än det som bolaget lämnat anbud i. Det följer av hur skaderekvisitet är utformat. Bolaget har emellertid varken i sin ansökan om KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG BESLUT Sida 5 Mål nr 6471-15 överprövning eller senare i handläggningen påstått att det lidit skada eller riskerat att lida skada till följd av förfrågningsunderlagets utformning. Bolaget har därför inte kunnat vinna framgång med sin talan beträffande delområdena Läkare Primärvård, Läkare Psykiatri och Läkare Sjukhus. Den omständigheten att andra leverantörer har kunnat hävda att de har lidit eller kan komma att lida skada till följd av för:frågningsunderlagets utfonnning beträffande dessa delområden, påverkar inte den bedömningen. Kammarrätten konstaterar dessutom att tidsfristen enligt 16 kap. 11 § LOU för övriga leverantörer att ansöka om överprövning av upphandlingen gick ut den 17 november 2015. Mot denna bakgrund samt den omständigheten att de olika delområdena i upphandlingen varit så klart avgränsade att det utan problem gått att skilja dem åt, har det enligt kammarrättens mening funnits skäl till att upphäva den förlängda avtalsspärren beträffande delområdena Läkare Primärvård, Läkare Psykiatri och Läkare Sjukhus. Eftersom ändamålet med Region Skånes talan numera har förfallit föranleder Regionens överklagande inte någon vidare åtgärd i målet. Kammarrätten skriver därför av målet från vidare handläggning. KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG BESLUT HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 1). Sida 6 Mål nr 6471-15 ;;;,�- fh{ ef.ht_ � B�· . t'Öoran odm BirgityHiiifji s� referent eu/Char�lotte Ljung J;� �?'i��� FÖRVALTNINGSRÄTTEN IMALMÖ Avdelning 1 KLA GANDE BESLUT 2 015-11-2 5 Meddelat i Malmö Mål nr 122 38-15 Sida 1 (3) Bilaga A Orange Personal AB, 556911-6295 Sveavägen 166 113 46 Stockholm MOTPART Region Skåne 291 89 Kristianstad SAKEN Överprövning enligt lagen om offentlig upphandling (LOU); nu fråga om upphävande av förlängd avtalsspärr FÖRVALTNINGSRÄTTENS BESLUT Förvaltningsrätten avslår Region Skånes yrkande om upphävande av avtals­ spärr vad avser delområdena "Läkare Primärvård", "Läkare Psykiatri" och "Läkare Sjukhus". Dok.Id 289396 Postadress Box4522 203 20Malmö Besöksadress Kalendegatan 6 Telefon Telefax 040-35 35 00 040-9724 90 E-post: kansli1.fina@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I MALMÖ Avdelning 1 YRKANDEN M.M. BESLUT Sida 2 1 2238-15 Region Skåne genomför upphandling av bemanningstjänster lä­ kare/sjuksköterskor. Upphandlingen, som genomförs enligt reglerna om förenklat förfarande i LOU, är indelad i fyra delområden "Läkare Primär­ vård", "Läkare Psykiatri", "Läkare Sjukhus" och "Sjuksköterskor". Tilldel­ ningsbeslut har fattats i upphandlingen den 6 november 2015. Orange Personal AB har ansökt om överprövning av upphandlingen och yrkat att den ska göras om eller rättas. Region Skåne yrkar, såvitt nu är fråga, att förvaltningsrätten omedelbart beslutar att förlängd avtalsspärr inte ska gälla för delområdena "Läkare Pri­ märvård", "Läkare Psykiatri" och" Läkare Sjukhus". Till grund härför an­ förs bl.a. följande. Upphandlingen är uppdelad i fyra separata delar där sepa­ rata kontrakt ska tecknas för respektive del. Orange Personal AB har endast lämnat anbud i delen "Sjuksköterskor". Då omfattningen av ansökan är oklar är det nödvändigt att förvaltningsrätten beslutar att förlängd avtals­ spärr inte ska gälla för delområdena" Läkare Primärvård"," Läkare Psykia­ tri" och" Läkare Sjukhus". Orange Personal AB har beretts tillfälle att yttra sig över regionens begäran och har därvid anfört att övetprövningen bör omfatta hela upphandlingen eftersom samma krav återfinns för alla efterfrågade kategorier samt att det inte bör göra någon skillnad att bolaget enbart lämnat anbud för en kategori. SKÄLEN FÖR BESLUTET Av 16 kap. 8 § LOU framgår att om en ansökan om överprövning av en upphandling har gjorts, fortsätter avtalsspärr enligt 1 eller3 § att gälla under handläggningen i förvaltningsrätten (förlängd avtalsspärr). Rätten får besluta att någon förlängd avtalsspärr inte ska gälla. FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT I MALMÖ Avdelning 1 Sida3 12238-15 Mot bakgrund av de negativa effekter ett upphävande av den förlängda av­ talsspärren kan medföra för leverantörens möjligheter till överprövning av en upphandling bör möjligheten att upphäva en förlängd avtalsspärr använ­ das endast i undantagsfall och med försiktighet (jfr prop. 2009/10:180 s. 125 och 355). Orange Personal AB:s ansökan om överprövning avser upphandlingen i dess helhet och Orange Personal AB motsätter sig, såvitt kan utläsas, bifall till Region Skånes yrkande att förvaltningsrätten ska besluta att förlängd avtals­ spärr inte ska gälla för delområdena" Läkare Primärvård"," Läkare Psykia­ tri" och" Läkare Sjukhus". Utifrån att ett upphävande bör ske endast i un­ dantagssituationer anser förvaltningsrätten att det saknas skäl att, på de grunder som anförts av Region Skåne, besluta att den förlängda avtalsspär­ ren inte ska gälla. Region Skånes yrkande härom ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV3109/1B LOU) (}tc-Lcc,, LI\.Pc/rW Madeleine Westberg / Lena Palmer har föredragit målet Bilaga 71 HUR MAN ÖVERKLAGAR Den som vill 6verldaga kammarrittens avglrande ska skriva till Hlpta f6rvaltnlngsdomstolen.Skrivelsenst111s·a11eslcmBlptaf6rvaltidnpdomstolen,,,. skaskubae/krlimnatillluanllUli'rlttm. .överklagandetsbhako�lätillkammarrittenInomtrevedorfriadendagdl klagandenfickdelavbeslutet.Ombeslutetharmeddelauvidenmuliflilfflrla1nd&ag, ellerdetvidensidanförhandling haraagettsnlrbeslu•kolDllleraumeddela,ska dock 6verkiagandet ha kommit In Inom tre veekor frin 4en dag domstolens tieslat meddelades. Tiden mr 6verklagande mr det allmlnaa dknu �dock frln dea dag beslutet meddelades. . Omsistadagenföröveddagandeiilfallerplenlördag,söndagellerhelgdag,midsommar-, jul-ellernyiisafton,ricker.detattskrivelsenkommerin�vardag. För att ett övedd,ptde· ska .kunna tas upp • Högsta förvaltningsdomstolen ·krlvs att prövningstill�tåndmeddelas.HögstaftSrvaltningsdomstolenJlmnarprilvningstillsdndom detiravviktforledningav-�lmpniilgenattövetklagandetprövaseneromdetfinns synnerli_.skältills6dänprövning,såsomattdetfinns·grundtörresningellerattmilets utgångikammamlttenuppenbarligenberorpågrovtförbiseendeellergrovtmisstag. Om prövningstillstånd inte me.ddelas står-kammarrättens bes.ut fast Detlrdlrtör�gtatt detklartochtydligtframgåravöverk:111.gandettillHögstaförvaltningsdomstolenvarför man anser att p«svningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska-innebllla följande uppgifter; t. denklagandesnamn,person-/organisationsnummer,postadress,e-postadressochtelefonnummertill bostadenochmobiltelefon.Dessutomskaadressochtelefonnummertillad,etspJatsenocheventuellannan platsdirklagandenkannåsfördelgivninglämnasomdessauppgifterintetidigareuppgettsimålet.Om klagandenanlitarombud,skaombudetsnamn,postadress,e-postadress,telefonnummertillmbelsplatsen ochmobiltelefonnummeranges.Omnågon person-elleradressuppgiftändraslrdetviktigtattamilllan snarast görs till Högsta ffirvaltningsdomstoleo 2. detbeslutsomöverklagasmeduppgiftmnkammarrittensnanm,målnummersamtdagenfiirbeslutet 3. deskilsomklagandenvillåberopatbrsinbegäranomattflpr6vningstilJst 4. denändringavkamman-ittensbeslutsomklagandenvilltltillstAndochskälenfordetta S. debevissomklagandenvillåberopaochvadhan/honvillstytkamedvarjesir8kiltbevis. DY81 Formulär 1