FÖRVALTNINGSRÄTTEN I UPPSALA
MOTPART
Landstinget i Uppsala län Kultur i länet
Box 26074
750 26 Uppsala
ÖVERPRÖVAD UPPHANDLING
DOM
2010-11-24 Meddelad i Uppsala
Mål nr
6631-10 E En.het 1
Sida 1 (8)
   Landstingets i Uppsala län, Kultur i länet, uppl1andling avseende konstnär­ lig gestaltning av Psykiatrins hus i Uppsala
SAKEN
Överprövning enligt lagen (1992:1528) om offentlig upphandling, LOU
DOMSLUT
Förvaltningsrätten avskriver ansökan om överprövning i de delar giltigt upphandlingskontrakt har slutits.
Förvaltningsrätten avslår ansökan om överprövning i övrigt.
 Dok.Id 19087
Postadress
Box 1853
751 48 Uppsala
Besöksadress
Ktmgsgatan 49
Telefon Telefax
018-16 73 00 018-16 73 43 E-post: forvaltni.ngsratteniuppsala@dom.se
Expeditionstid
måndag - fredag 08:30-12:00 13:00-16:30
 
 Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 6631-10
I UPPSALA
2010-11-24
BAKGRUND OCH YRKANDEN
Uppsala läns landsting, Kultw- i länet, (landstinget) genomför en upphand­ ling av konstnärliga gestaltningsuppdrag till Psykiatrins hus. Upphandling­ en påbörjades 2006. Kontrakt för stön-e gestaltningar har tecknats med fyra konstnärer. Kontrakten har slutits den 2 resp. 4 december 2009 samt den 2 resp. 15 september 2010. Vidare har tre konstnärer fått skissuppdrag.
ansöker om överprövning av landstingets upphandling och yr­ kar att upphandlingen ska göras om genom w-valsupphandling, utannonse­ ring. Till stöd för sin talan anför han bl.a. följande. Landstinget har utan att följa LOU direktupphandlat ett antal gestaltningsuppdrag till Psykiatrins hus i Uppsala. Landstinget har inte följt LOU som kräver att tjänsterna utannonseras på myndighetens hemsida. Upphandlingen består av sex olika gestaltningsuppdrag, tillika konstnärer, som landstinget har valt att inte utannonsera. Det framgår inte från landstingets sida varför man valt att direktupphandla tjänsterna. Inget framkommer om att det handlar om en­ sarnrätt eller att just dessa konstnärer är de enda som kan utföra de olika gestaltningarna. Uppdragen är konstnärliga tjänster och ska upphandlas för att garantera icke-disla.-iminering, kvalitet, miljöhänsynstagande, budget och konkurrensneutraliteten.
Landstinget bestrider bifall till ansökan och yrkar att ansökan ska avsklivas i de delar där giltigt upphandlingskontrald tecknats samt att ansökan i öv­ rigt ska avslås. Till stöd för talan anförs bl.a. följande. Arbetet med konst till Psykiatrins hus påbö1jades år 2006. Konstverk och konstnärligt skapan­ de utgör s.k. B-tjänster enligt bilaga till lag (1992:1528) om offentlig upp­ handling, varför 6 kap. 2 b § tredje punkten är tillämplig.
Landstinget hänvisar till en redogörelse för uppdragets särskilda karaktär och den urvalsprocess som används för tilldelning av kontral<t (dnr: KU2010--0060). Där anges bl.a. följande. Arbetet med konst till Psykiatrins hus har pågått sedan år 2006. En projektledare från Kultur i länet leder
 
Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 6631-10
2010-11-24
tillsammans med en extern konstkonsult konstprojektet i en konstgrupp. Arbetet har bestått av studiebesök, diskussioner om konstnärlig imiktning, programskrivning, förslag på konstnärer, förankring i projektgrupper, val av konstnärer och kontraktering. En viktig utgångspunkt för arbetet har varit verksamhetens, beställarens och arkitektens intentioner med den nya byggnaden. I dagsläget är fyra större gestaltningar beslutade. Två av upp­ dragen har sin utgångspunkt i parallella skissuppdrag. Dessutom har en Uuskonstnär fått skissuppdraget att gestalta de båda ljusgårdarna och en konstnärsgrupp har fått ett skissuppdrag att konstnärligt belysa, diskutera och bearbeta särskilda behovsområden inom psykiatrin. Ytterligare en konstnär har ett skissuppdrag för en textil gestaltning. Två konstkonsulter har anlitats, vilka har stor vana av att leda konstnärliga gestaltningsprojekt
och brett kum1ande om konstnärer. Det förberedande arbetet har skett pa­ rallellt i två grupper, konstgruppen och gestaltningsgruppen. Konstgruppen har i enlighet med landstingsfullmäktiges riktlinjer fattat beslut om skissinbjudningar och beställningar. Besluten fattas efter samråd med ge­ staltningsgruppen.
I redogörelsen anges vidare bl.a. följande. En viktig utgångspunkt har varit verksamhetens, beställarens och arkitektens intentioner med den nya bygg­ naden. Ett gestaltningsprogram har sammanfattat och förklarat det arkitek­ toniska koncept som ligger till grund för byggnaden. Konstprogrammet är en utveckling av gestaltningsprogrammet och kan beskrivas som en krav­ specifikation för de konstnärliga insatserna. Utifrån byggnadens arkitekto­ niska gestaltning och verksamhetens givna förutsättningar har progra1m11et för byggnadsintegrerad konst formulerats. Programmet urskiljer sex möjli­ ga platser och anger tekniska, materialmässiga och särpräglade konstnärli­ ga förutsättningar för olika uppdrag. Konstkonsulten har inför vaije upp­ drag, utifrån ett stön-e urval, presenterat mellan fem och tio förslag på konstnärer. De olika konstnärskapen diskuteras och bedöms ur bl.a. konst­ närliga, praktiska och ekonomiska aspekter. Viktigast av allt är frågan om konstnären kan svara mot de krav som formuleras i gestaltningsprograrn
 I UPPSALA
  
 FÖRV ALTNINGSRÄTTEN DOM
Sida4 6631-10
I UPPSALA
2010-11-24
och konstprogram. Att konstnären kan arbeta med byggnadsintegrerad konst och leverera enligt tidplan är en annan viktig aspekt. En inriktning har också varit att arbeta med konstnärer som inte tidigare har haft uppdrag för landstinget. Två uppdrag identifierades tidigt som lämpliga för parallel­ l a sk.issuppdrag. Såväl kulverten som de inre och yttra insynsskydden var så tekniskt specifika och samtidigt öppna för olika lösningar att ett täv­ lingsmoment kunde vara motiverat. När konstgruppen enats om konstnärer för skissuppdrag skickas frågan vidare till gestaltningsgruppen som lämnar
sina synpunkter inför beslut. Skissuppdrag skickas ut så snart konstgruppen har fattat beslut. Sk.issförslagen bedöms av konstgrnppen i förhållande till konstprogrammets förutsättningar. Projekteringsledning och gestaltnings­ grupp värderar förslagen utifrån tekniska aspekter respektive material och uttryck i förhållande till byggnadens övriga karaktär. Om skisserna god­ känns skrivs kontrakt med respektive konstnär. Vid två tillfällen har konstansvarig projektledare föranlcrat den konstnärliga processen i den politiska styrgruppen för byggnadsprojekt Psykiatrins hus. Konstgruppen har inte identifierat någon annan konstgrupp som skulle kunna genomföra projektet.
Landstinget anser att processen som använts i princip är densamma som den Statens konstråd använt sig av när konstnärlig gestaltning upphandla­ des till kamman·ätten och Sparreska palatset i Stockholm Gfr Förvaltnings­ rätten i Stockholms dom i mål nr 34153-10). Förfarandet uppfyller därför förutsättningarna för tillämpning av undantaget för konstnärliga skäl.
enmäler och anför bl.a. följande. Landstinget förklarar inte varför det avstått från att utannonsera de olika uppdragen. Landstinget fö­ refaller tolka LOU så att undantaget för konstnärliga skäl alltid ska gälla då gestaltningsuppdrag ska beställas. Landstinget gör en generell tolkning. Tillvägagångssättet att använda sig av en konstkonsult som föreslår konst­ närer till olika uppdrag är ett tillvägagångssätt som inte alls stämmer över­ ens med LOU. Landstinget har inte kwmat visa att man konkun-ensutsatt
 
 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 6631-10
2010-11-24
uppdragen och kan inte bevisa att det inte finns andra konstnärer/leveran­ törer som är likvärdiga i sitt kunnande.
-åberopar bl.a. presentation av Konstnärscentrum och redovis­
ning från öppen konsttävling i Sandviken avseende Göranssons arena.
DOMSKÄL
Tillämpliga bestämmelser
LOU (1992:1528) har upphört att gälla med verkan fr.o.m. den 1 januari 2008 (SFS 2007:1093) och har såvitt är av intresse i målet ersätts av lagen (2007:1091) om offentlig upphandling. Enligt övergångsbestämmelserna till 2007 års lag ska dock LOU alltjämt tillämpas på upphandlingar som har påbörjats före ikraftträdandet.
I 1 kap. 4 § LOU anges att upphandling ska göras med utnyttjande av de konkurrensmöjligheter som finns och även i övrigt genomföras affärsmäs­ sigt. A.nbudsgivare, anbudssökande och anbud skall behandlas utan ovid­ kommande hänsyn.
I 6 kap. 2 b § tredje punkten LOU anges att en upphandlande myndighet får utan föregående annonsering begära anbud genom att skicka en skrivel­ se till endast en leverantör om det som ska upphandlas av tekniska eller konstnärliga skäl eller på grund av ensamrätt kan levereras endast av en
viss leverantör.
I 7 kap. 1 § LOU anges att en leverantör som anser att han lidit eller kan komma att lida skada enligt 2 § får i en framställning till allmän förvalt­ ningsdomstol ansöka om åtgärder enligt nämnda paragraf.
Vid direktupphandling får en ansökan enligt första stycket inte prövas efter den tidpunkt då avtal om upphandlingen slöts.
Vid ruman upphandling än direktupphandling får en ansökan enligt första stycket inte prövas efter den tidpunkt då ett upphandlingskontrakt förelig­ ger. Den får dock prövas till dess att tio dagar gått från det att
1. den upphandlru1de enheten lämnat upplysningar som avses i 1 kap. 28 § första stycket , eller
2. rätten, om den har fattat ett interimistiskt beslut, upphävt det beslutet.
I UPPSALA
Sida 5

 Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 6631-10
I UPPSALA
2010-11-24
I 7 kap. 2 § LOU anges bl.a. följande. Om den upphandlande enheten har brutit mot 1 kap. 4 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, skall rät­ ten besluta att upphandlingen skall göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts.
Förvaltningsrättens bedömning
Förvaltningsrätten konstaterar inledningsvis att upphandlingen av konst­ närlig gestaltning till Psykiatrins hus har påbörjats år 2006. Enligt över­ gångsbestämmelserna är det dfumed bestämmelserna i LOU (1992:1528) som ska tillämpas i målet.
I målet har framkommit att landstinget anskaffar konstnärlig gestaltning till Psykiatrins hus i Uppsala. Det är fråga om en offentlig upphandling som ska göras i enlighet med LOU, vilket innebär att landstinget ska öppna sin anskaffning för den konkun-ens som finns. Anskaffningen förutsätts ske med tillämpning av något av de i lagen angivna förfarandena, vilka innebär olika grad av öppenhet, avvägd i förhållande till vad upphandlingen avser. I målet aktualiseras en undantagsbestämmelse i 6 kap. 2 b § tredje punkten LOU avseende konstnärliga skäl, enligt vilken den upphandlande myndig­ heten medges att tillämpa en förenklad upphandling om det endast finns en leverantör som kan leverera det som ska upphandlas. Enligt praxis an­ kommer det på den upphandlande enheten att visa att förutsättningar för att tillämpa undantaget föreligger.
har gjort gällande att landstinget har brutit mot LOU då någon utannonsering av konstnärligt gestaltningsuppdrag av Psykiatrins hus i Uppsala inte har skett samt att undantaget för konstnärliga skäl inte äger tillämplighet.
Regeringsrätten har i två nyligen avgjorda mål diskuterat undantagsbe­ stämmelsens tillämplighet vid förfarandet av upphandling av konst. I RÅ
 
Sida 7 FÖRVALTNllNGSRÄTTEN DOM 6631-10
 I UPPSALA
2010-11-24
2008 ref. 79 framhöll Regeringsrätten att det råder speciella förhållanden för upphandling av konstnärliga tjänster. Regeringsrätten uttalade att kommunen genom att hänvisa till anskaffningens särskilda karaktär, att det slutliga beslutet föregåtts av bedömningar av en större krets av konstnärer samt att urvalet gj01is av en särskilt tillsatt sakkrnmig konunitte, visat att undantagsbestä1m11elsen tillämpats med den urskillning som förutsätts i LOU och i enlighet med gemenskapsrättsliga principer. Upphandlingen hade därför genomfö1is i enlighet med reglerna i LOU. I RÅ 2009 not 134 fa1m domstolen att undantagsbestämmelsen inte var tillämplig med hänvis­ ning till att den upphandlande enheten länmat en tmm och allmän beskriv­ ning av uppdraget och inte angett några omständigheter kring det tänkta
konstverket som skulle kmma göra undantagsregeln tillämplig.
Av beskrivningen som lämnats avseende uppdragets särskilda karaktär framgår bl.a. följande. Kultur i länet har landstings:fullmäktiges uppdrag att konstnärligt gestalta landstingets lokaler. Upphandlingen avseende konst­ närlig gestaltning av Psykiatrins hus i Uppsala genomförs i projektform, där det förberedande arbetet sker parallellt i särskilt bildade arbetsgrupper, en konstgrupp och en gestaltningsgrupp. En konstkonsult har inför vaije uppdrag, utifrån ett större urval, presenterat mellan fem och tio förslag på konstnärer. Konstnärskapen har diskuterats och bedömts ur bl.a. konstnär­ liga, praktiska och ekonomiska aspekter samt huruvida konstnären kan svara mot kraven angivna i gestaltningsprogram och konstprogram. När konstgruppen enats om skissuppdrag har ärendet övergått till gestaltnings­ gruppen och sedan har skissuppdrag skickats ut efter beslut. Kontrakt har tecknats med fyra konstnärer och ytterligare tre skisser är under olika sta­
dier av bearbetning.
Förvaltningsrätten finner att landstinget genom den beskrivning som in­ länmats i målet avseende uppdragets särskilda karaktär och den urvalspro­ cess som skett, visat att undantagsbestämmelsen i 6 kap. 2 b § tredje punl<:-
 
FÖRVALTNINGSRÄTTEN I UPPSALA
DOM
2010-11-24
Sida 8 6631-10
  ten LOU är tillämplig vid aktuell upphandling samt att undantaget har till­ lämpats med den urskillning som förutsätts i LOU. Upphandlingen har således skett i enlighet med LOU och de gemenskapsrättsliga principer som lagen bygger på. Förvaltningsrätten finner således att det är fråga om en upphandling i enlighet med reglerna i LOU. Detta medför att de avtal som slutits med fyra konstnärer den 2 resp. 4 december 2009 samt den 2 resp. 15 september 2010 därmed utgör upphandlingskontrakt i LOU:s me­ ning. Vid dessa förhållanden är förvaltningsrätten förhindrad att pröva an­ sökan om överprövning avseende dessa upphandlingskontrakt. Målet ska därför avskrivas i denna del. Förvaltningsrätten avslår ansökan om över­ prövning i övrigt.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/lA) ���
Karin Åsberg rådman
Målet har handlagts av Limiea Fagerberg.