Ombud: Chefsjuristen Erik Made Sodexo AB Box 47620 117 94 Stockholm MOTPART Danderyds Sjukhus AB, 556575-6169 Ombud: Bolagsjuristen Bechir Eklund Danderyds Sjukhus AB 182 88 Stockholm SAKEN Offentlig upphandling ___________________ F…RVALTNINGSR€TTENS AVG…RANDE FšrvaltningsrŠtten avslŒr ansškan om šverpršvning. Dok.Id 547931 Postadress Besšksadress Telefon 08-561 680 00 E-post: forvaltningsrattenistockholm@dom.se 1 F…RVALTNINGSR€TTEN I STOCKHOLM AllmŠnna avdelningen Enhet 14 S…KANDE Sodexo AB, 556232-7873 DOM 2014-12-09 Meddelad i Stockholm MŒl nr 26347-14 115 76 Stockholm TegeluddsvŠgen 1 08-561 680 01 Telefax Expeditionstid mŒndag Ð fredag 08:00-16:30 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 26347-14 I STOCKHOLM AllmŠnna avdelningen YRKANDEN M.M. Danderyds Sjukhus AB (Danderyds Sjukhus) genomfšr en upphandling benŠmnd Patientkostfšrsšrjning vid Danderyds Sjukhus AB, dnr DS2013- 1389. Upphandlingen genomfšrs som ett šppet fšrfarande enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU. Av tilldelningsbeslut daterat den 20 oktober 2014 framgŒr att Danderyds Sjukhus avser att anta Compass Group AB (Compass) som leverantšr i upphandlingen. Sodexo AB (Sodexo) yrkar att fšrvaltningsrŠtten ska upphŠva tilldelnings- beslutet och fšrordna att upphandlingen fŒr avslutas fšrst efter fšrnyad anbudsutvŠrdering, varvid Compass anbud inte ska beaktas. Till stšd fšr sin talan anfšr Sodexo i huvudsak fšljande. Compass anbud uppfyller inte samtliga obligatoriska krav och skulle rŠtteligen ha uteslutits frŒn utvŠrdering. Danderyds Sjukhus har genom sitt fšrfarande brutit mot de grundlŠggande principerna i 1 kap. 9 € LOU, sŒsom principen om likabehandling. Sodexo har efter Compass erhŒllit lŠgst utvŠrderingsvŠrde med sitt anbud. Vid en korrekt tillŠmpning av de obligatoriska kraven skulle Sodexo fšljaktligen ha tilldelats det aktuella avtalet efter utvŠrdering. Sodexo lider dŠrmed skada av Danderyds Sjukhus beslut. I punkt 1.7 i kravspecifikationen anges att matsedeln ska vara nŠrings- berŠknad och šverensstŠmma med rekommendationerna enligt NŠring fšr god vŒrd och omsorg (Socialstyrelsen). Det anges vidare i samma punkt att lunch och middag ska utgšra ca 50 procent av dagens energiintag. Av punkt 1.8 i kravspecifikationen framgŒr att leverantšren ska bifoga exempel pŒ en nŠringsberŠknad matsedel fšr en (1) vecka, dels fšr de olika grundkosterna, dels fšr vissa specificerade specialkoster. 2 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 26347-14 I STOCKHOLM AllmŠnna avdelningen Danderyds Sjukhus har i ÓFrŒgor och svarÓ (svar 64) fšrtydligat kravet avseende nŠringsberŠkningar och angett att Ótill anbudet ska bifogas menyer med nŠringsberŠkningar fšr varje mŒltid som tillhandahŒlls inklusive dessert dŠr den ingŒr, samt ett medelvŠrde fšr en veckas menyÓ. Det Šr med andra ord tydligt att det Šr ett obligatoriskt krav i upphand- lingen att till varje anbud ska bifogas en nŠringsberŠkning fšr varje mŒltid under en vecka, samt Šven medelvŠrdet dŠrav, fšr en specifik meny. Samma krav gŠller fšr varje upprŠknad grundkost respektive specialkost. Compass har till sitt anbud bifogat nŠringsberŠkningar benŠmnda efter varje efterfrŒgad grundkost respektive specialkost. Dessa nŠringsberŠk- ningar innehŒller dock varken nŠringsberŠkning per mŒltid eller ett medelvŠrde fšr en veckas meny. Compass har endast presenterat genomsnitt fšr en vecka, men dŒ inte fšr efterfrŒgade och i respektive meny angivna mŒltider, utan fšr en heldygnskost, vilket bestŒr av frukost, lunch, middag samt tre mellanmŒl. Det gŒr inte att av Compass dokumen- tation utlŠsa om mŒltiderna šverensstŠmmer med rekommendationerna enligt NŠring fšr god vŒrd och omsorg (Socialstyrelsen), eller vilken andel av dagens energiintag som utgšrs av lunch respektive middag eller vilken andel som utgšrs av lunch och middag. Det finns inte heller nŒgon koppling mellan nŠringsberŠkningarna och de av Compass bifogade menyerna. Danderyds Sjukhus bestrider bifall till ansškan och anfšr bl.a. fšljande. Av punkt 1.7 i kravspecifikationen framgŒr fšljande av relevans: ÓMatsedeln ska vara nŠringsberŠknad och šverensstŠmma med rekommen- dationerna enligt NŠring fšr god vŒrd och omsorg (Socialstyrelsen). Det ska erbjudas tvŒ (2) olika portionsstorlekar fšr A-kosterna; en standard som innehŒller i snitt 550 kcal [...] nŠringssammansŠttningen [...] ska stŠmma šverens per vecka bŒde nŠr det gŠller energigivande nŠringsŠmnen och švriga nŠringsŠmnen, vitaminer och mineraler. 3 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 26347-14 I STOCKHOLM AllmŠnna avdelningen [...] Lunch och middag ska utgšra ca 50 procent av dagens energiintag. Resterande energi ska fšrdelas pŒ frukost och 2-3 mellanmŒl.Ó Sodexo invŠnder att det inte av den vinnande anbudsgivarens dokumen- tation gŒr att utlŠsa om mŒltiderna šverensstŠmmer med Socialstyrelsens rekommendationer. Sodexo menar Šven att det inte gŒr att utlŠsa vilken andel av dagens energiintag som utgšrs av lunch respektive middag. Dessa invŠndningar bestrids, eftersom Socialstyrelsens rekommendation framgŒr av kolumnen ÓNormÓ i de nŠringsberŠkningar som den vinnande anbuds- givaren har bifogat och uppfyllnaden av normen av kolumnen ÓMŠngdÓ i samma bilaga. Danderyds Sjukhus har inte heller stŠllt upp nŒgra krav ršrande vilken andel av dagens energiintag som ska utgšras av lunch respektive middag. Lunch och middag ska vara ca 50 procent. Sodexo invŠnder vidare att det inte gŒr att utlŠsa vilken meny respektive nŠringsberŠkning avser. Danderyds Sjukhus bestrider detta pŒstŒende, eftersom genomsnittet ska uppfylla normen fšr samtliga veckor fšr respektive kosttyp. Att den bifogade berŠkningen avser vecka 1, 2, 3 och 4 Šr sŒledes inte vŠsentligt utifrŒn de uppstŠllda kraven i fšrfrŒgningsunder- laget och syftet med upphandlingen. Sodexo invŠnder dŠrtill att ÓnŠringsberŠkningarna avser heldygnskost med okŠnd sammansŠttning av respektive komponent (frukost, lunch, middag, mellanmŒl)Ó. Danderyds Sjukhus bestrider denna invŠndning. Danderyds Sjukhus kunskap om de i denna upphandling anvŠnda kostdatasystemen, tillsammans med kunskapen om innehŒllet i Socialstyrelsens riktlinjer pŒ omrŒdet, medfšr att Danderyds Sjukhus kan utlŠsa att den berŠkning som den vinnande anbudsgivaren har fšretagit utgŒr ifrŒn Socialstyrelens rekommendationer om dagligt intag. DŠrav fšljer bl.a. att lunch och middag ska utgšra ca 50 procent av dagens energiintag. 4 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 26347-14 I STOCKHOLM AllmŠnna avdelningen Sodexo invŠnder Šven att nŠringsberŠkningarna varken innehŒller ÓnŠringsberŠkningar per mŒltid eller medelvŠrde fšr en veckas menyÓ. Danderyds Sjukhus bestrider detta pŒstŒende och menar att i nu aktuell upphandling har det varit en absolut nšdvŠndighet fšr samtliga anbuds- givare att anvŠnda ett kostdatasystem. I den offentliga livsmedelsbranschen anvŠnds idag ett fŒtal snarlika kostdatasystem. Samtliga anbudsgivare har anvŠnt sig av nŒgot av dessa kostdatasystem i sina berŠkningar. Danderyds Sjukhus har god kunskap om samtliga kostdatasystem som fšrekommer i anbuden. Av den anledningen kan Danderyds Sjukhus utlŠsa att den vinnande anbudsgivaren, likvŠl som švriga anbudsgivare, har lŠmnat bilagor pŒ ett sŠtt som uppfyller de i fšrfrŒgningsunderlaget aktuella kraven. Med hjŠlp av den goda kunskapen om de existerande kostdatasystemen har Danderyds Sjukhus kunnat fšrstŒ de underliggande siffror som ligger till grund fšr nŠringsberŠkningarna. De underliggande siffrorna utgšrs av kostrecepturen med ingŒende ingredienser. Fšr att fŒ fram de siffror som den vinnande anbudsgivaren har presenterat krŠvs det att anbudsgivaren har registrerat samtliga recept fšr varje rŠtt i sitt system. NŠr recepten har registrerats i systemet hŠmtas nŠringsvŠrdena frŒn en artikeldatabas vari specificerade nŠringsvŠrden framgŒr. Det Šr sŒledes otvetydigt att den vinnande anbudsgivaren har nŠringsberŠknat samtliga rŠtter i en matsedel fšr en vecka. Danderyds Sjukhus har inte efterfrŒgat nŠringsberŠkningar Óper mŒltidÓ. De aktuella obligatoriska kraven ska tolkas sŒvŠl semantiskt som teleologiskt samt mot bakgrund av det skriftliga sammanhanget. Syftet med begŠran av nŠringsberŠkningar har varit att kunna validera att anbuds- givarna kan gšra korrekta nŠringsberŠkningar. Av punkt 1.8 i kravspecifikationen framgŒr bl.a. fšljande av relevans: ÓLeverantšren ska bifoga exempel pŒ en nŠringsberŠknad matsedel fšr en (1) vecka, dels fšr de olika grundkosterna och dels fšr de specificerade specialkosterna ovan.Ó 5 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 26347-14 I STOCKHOLM AllmŠnna avdelningen Av punkt 64 i ÓFrŒgor och SvarÓ framgŒr bl.a. fšljande av relevans: ÓFrŒga: Att nŠringsinnehŒll, ingredienser och allergener ska deklareras pŒ fšrpackningen vid leverans enligt € 1.1 Šr uppfattat. Men vill ni ha nŒgra nŠringsberŠkningar bifogade till anbudet? Och i sŒ fall hur? Svar: Till anbudet ska bifogas menyer med nŠringsberŠkningar fšr varje mŒltid som tillhandahŒlls inklusive dessert dŠr det ingŒr, samt ett medel- vŠrde fšr en veckas meny (kravspecifikation € 1.7). Som svar pŒ frŒgan hur hŠnvisar vi till anbudsinbjudan € 3.4.Ó Sodexo har anfšrt att detta innebŠr att det Šr ett obligatoriskt krav i upphandlingen att Ódet till varje anbud ska bifogas en nŠringsberŠkning fšr varje mŒltid under en vecka, samt Šven ett medelvŠrde dŠrav, fšr en specifik menyÓ. Denna tolkning bestrids. Danderyds Sjukhus har tydligt svarat pŒ frŒgestŠllningen i punkten 67 i ÓFrŒgor och svarÓ. Vidare finns lokutionen Ófšr varje mŒltid under en veckaÓ varken uttryckt i fšrfrŒg- ningsunderlaget eller i ÓFrŒgor och svarÓ. Av punkt 67 i ÓFrŒgor och svarÓ framgŒr bl.a. fšljande av relevans: ÓFrŒga: I Anbudsinbjudan € 3.4 Šr det svŒrt att tolka om nŠringsberŠk- ningarna fšr varje mŒltid ska bifogas utšver den nŠringsberŠknade menyn. Kan ni vŠnligen ge svar om de ska bifogas, ja eller nej? Svar: Kravspecifikationen € 1.8, nŠst sista stycket: ÕLeverantšren ska bifoga exempel pŒ en nŠringsberŠknad matsedel fšr en (1) vecka, dels fšr de olika grundkosterna och dels fšr de specificerade specialkosterna ovan.Õ NŠringsberŠkningar till de efterfrŒgade menyerna ska bifogas anbudet.Ó Danderyds Sjukhus har i punkt 67 endast fšrtydligat svaret i punkt 64 genom att anfšra att ÓnŠringsberŠkningar till de efterfrŒgade menyerna ska bifogas anbudetÓ. Svaret pŒ frŒgan i punkt 67 ska inte fšrstŒs pŒ annat sŠtt Šn som ett ÓnejÓ pŒ frŒgan om nŠringsberŠkningar ska bifogas utšver den nŠringsberŠknade menyn. Det saknas fog fšr Sodexos pŒstŒende att det i nu aktuell upphandling har fšrelegat brott mot de grundlŠggande principerna i LOU. 6 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 26347-14 I STOCKHOLM AllmŠnna avdelningen SK€LEN F…R AVG…RANDET AllmŠnt om kravuppfyllelse m.m. Av 1 kap. 9 € LOU framgŒr att upphandlande myndigheter ska behandla leverantšrer pŒ ett likvŠrdigt och icke-diskriminerande sŠtt samt genomfšra upphandlingar pŒ ett šppet sŠtt, och att principerna om šmsesidigt erkŠn- nande och proportionalitet ska iakttas. Att utvŠrdera och anta ett anbud som inte uppfyller obligatoriska krav strider mot likabehandlingsprincipen, jfr EU-domstolens dom i mŒl C-243/89, Stora BŠlt. FšrvaltningsrŠttens bedšmning Sodexo anfšr att det i upphandlingen har uppstŠllts krav att anbudsgivaren till anbudet ska bifoga en nŠringsberŠkning fšr varje mŒltid under en vecka, samt Šven medelvŠrdet dŠrav, fšr en specifik meny. Enligt Sodexo uppfyller Compass inte dessa krav. FšrvaltningsrŠtten gšr i denna frŒga fšljande bedšmning. Av fšrfrŒgningsunderlaget framgŒr att det i upphandlingen har uppstŠllts ett krav att fšreslagna matsedlar ska vara nŠringsberŠknade och šverens- stŠmma med Socialstyrelsens rekommendationer. Av fšrfrŒgningsunder- laget gŒr inte att utlŠsa ett explicit krav att nŠringsberŠkningarna ocksŒ ska medfšlja anbudet. Under anbudstiden har det dock stŠllts frŒgor om nŠringsberŠkningar ska bifogas anbudet och hur dessa i sŒ fall ska vara utformade (bl.a. frŒga 64 och 67). Danderyds Sjukhus har som svar pŒ frŒga 64 uppgett fšljande: ÓTill anbudet ska bifogas menyer med nŠringsberŠkningar fšr varje mŒltid som tillhandahŒlls inklusive dessert dŠr det ingŒr, samt ett medelvŠrde fšr en veckas meny (kravspecifikation € 1.7). Som svar pŒ frŒgan hur hŠnvisar vi till anbudsinbjudan € 3.4.Ó 7 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 26347-14 I STOCKHOLM AllmŠnna avdelningen Som svar pŒ frŒga 67 har Danderyds Sjukhus uppgett bl.a. fšljande: ÓNŠringsberŠkningar till de efterfrŒgade menyerna ska bifogas anbudet.Ó De svar som Danderyds Sjukhus har lŠmnat pŒ dessa frŒgor skiljer sig delvis Œt. Eftersom det i fšrfrŒgningsunderlaget inte har uppstŠllts nŒgot explicit krav att anbudsgivaren ska bifoga nŠringsberŠkningar till sitt anbud, bšr ett fšrtydligande av ett krav som ges under anbudstiden tolkas restriktivt. Om en upphandlande myndighets svar kan uppfattas pŒ olika sŠtt, Šr det enligt fšrvaltningsrŠttens mening rimligt att vid en tolkning av svaren fŠsta mer vikt vid det senast avgivna svaret. Mot denna bakgrund, och med beaktande av att Danderyds Sjukhus svar pŒ frŒga 67 kan upp- fattas som ett fšrtydligande av det svar som sjukhuset lŠmnat pŒ frŒga 64, anser fšrvaltningsrŠtten att en anbudsgivare bšr kunna fšrlita sig pŒ att det Šr det senare svaret som gŠller. Fšr att en anbudsgivare ska uppfylla det krav som har uppstŠllts avseende bifogande av nŠringsberŠkningar fŒr det dŠrfšr anses tillrŠckligt att anbudsgivaren fšljer det svar som Danderyds Sjukhus har lŠmnat pŒ frŒga 67, det vill sŠga att nŠringsberŠkningar till de efterfrŒgade menyerna ska bifogas anbudet. FšrvaltningsrŠtten finner att det i mŒlet inte har framkommit annat Šn att Compass har bifogat nŠrings- berŠkningar fšr de efterfrŒgade menyerna till sitt anbud. Danderyds Sjukhus har Šven framfšrt att samtliga anbudsgivare har uppfyllt detta krav, vilket fšrvaltningsrŠtten inte finner anledning att ifrŒgasŠtta. Sodexo anfšr vidare att det av Compass dokumentation inte gŒr att utlŠsa om mŒltiderna šverensstŠmmer med Socialstyrelsens rekommendationer, eller vilken andel av dagens energiintag som utgšrs av lunch och middag. FšrvaltningsrŠtten konstaterar i denna del att en upphandlande myndighet inte har nŒgon skyldighet att kontrollera att uppgifter som lŠmnas i ett anbud Šr riktiga, om inte omstŠndigheterna i det enskilda fallet ger anledning att ifrŒgasŠtta detta, se t.ex. KammarrŠtten i Sundsvalls dom den 30 november 2005 i mŒl nr 3243-04 och KammarrŠtten i Gšteborgs dom 8 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 26347-14 I STOCKHOLM AllmŠnna avdelningen den 15 juli 2011 i mŒl nr 6417-6422-10. Enligt fšrvaltningsrŠttens mening har det inte framkommit att Danderyds Sjukhus skulle ha haft anledning att ifrŒgasŠtta att Compass uppfyller de nu aktuella kraven. Denna bedšmning gšrs mot bakgrund av de nŠringsberŠkningar som Compass har bifogat sitt anbud samt att Danderyds Sjukhus har framfšrt att det besitter goda kunskaper om bl.a. de i anbuden anvŠnda kostdatasystemen, vilket fšrvaltningsrŠtten inte finner anledning att ifrŒgasŠtta. Slutligen har det inte framkommit att Compass anbud av nŒgon annan anledning inte har uppfyllt de krav som uppstŠllts i upphandlingen. Mot bakgrund av detta finner fšrvaltningsrŠtten att det inte har framkommit att Danderyds Sjukhus har agerat i strid med 1 kap. 9 € LOU nŠr sjukhuset har utvŠrderat Compass anbud. Sodexos ansškan om šverpršvning ska dŠrfšr avslŒs. HUR MAN …VERKLAGAR Detta avgšrande kan šverklagas. Information om hur man šverklagar finns i bilaga 1 (DV 3109/1A LOU). Omar Bembli FšrvaltningsrŠttsfiskal Carina Westin har fšredragit mŒlet. 9 Den som vill šverklaga fšrvaltningsrŠttens beslut ska skriva till KammarrŠtten i Stockholm. Skrivelsen ska dock skickas eller lŠmnas till fšrvaltningsrŠtten. …verklagandet ska ha kommit in till fšrvaltningsrŠtten inom tre veckor frŒn den dag dŒ klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig fšrhandling, eller det vid en sŒdan fšrhandling har angetts nŠr beslutet kommer att meddelas, ska dock šverklagandet ha kommit in inom tre veckor frŒn den dag domstolens beslut meddelades. Tiden fšr šverklagandet fšr offentlig part rŠknas frŒn den dag beslutet meddelades. Om sista dagen fšr šverklagandet infaller pŒ lšrdag, sšndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyŒrsafton rŠcker det att skrivelsen kommer in nŠsta vardag. Fšr att ett šverklagande ska kunna tas upp i kammarrŠtten fordras att pršvningstillstŒnd meddelas. KammarrŠtten lŠmnar pršvningstillstŒnd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 2. det inte utan att sŒdant tillstŒnd meddelas gŒr att bedšma riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 3. det Šr av vikt fšr ledning av rŠttstillŠmpningen att šverklagandet pršvas av hšgre rŠtt, eller 4. det annars finns synnerliga skŠl att pršva šverklagandet. Om pršvningstillstŒnd inte meddelas stŒr fšrvaltningsrŠttens beslut fast. Det Šr dŠrfšr viktigt att det klart och tydligt framgŒr av šverklagandet till kammarrŠtten varfšr man anser att pršvningstillstŒnd bšr meddelas. Skrivelsen med šverklagande ska innehŒlla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska ocksŒ anges samt eventuell annan adress dŠr klaganden kan nŒs fšr delgivning. Om dessa uppgifter har lŠmnats tidigare i mŒlet Ð och om de fortfarande Šr aktuella Ð behšver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e- postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om nŒgon person- eller adressuppgift Šndras, ska Šndringen utan dršjsmŒl anmŠlas till kammarrŠtten. 2. den dom/beslut som šverklagas med uppgift om fšrvaltningsrŠttens namn, mŒlnummer samt dagen fšr beslutet, 3. de skŠl som klaganden anger till stšd fšr en begŠran om pršvningstillstŒnd, 4. den Šndring av fšrvaltningsrŠttens dom/beslut som klaganden vill fŒ till stŒnd, 5. de bevis som klaganden vill Œberopa och vad han/hon vill styrka med varje sŠrskilt bevis. Adressen till fšrvaltningsrŠtten framgŒr av domen/beslutet. I mŒl om šverpršvning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom omrŒdena vatten, energi, transporter och posttjŠnster fŒr avtal slutas innan tiden fšr šverklagande av rŠttens dom eller beslut har lšpt ut. I de flesta fall fŒr avtal slutas nŠr tio dagar har gŒtt frŒn det att rŠtten avgjort mŒlet eller upphŠvt ett interimistiskt beslut. I vissa fall fŒr avtal slutas omedelbart. Ett šverklagande av rŠttens avgšrande fŒr inte pršvas sedan avtal har slutits. FullstŠndig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behšver Ni fler upplysningar om hur man šverklagar kan Ni vŠnda Er till fšrvaltningsrŠtten. www.domstol.se Bilaga 1 HUR MAN …VERKLAGAR - PR…VNINGSTILLSTND DV 3109/1A LOU ¥ 2013-06 ¥ Producerat av Domstolsverket