FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LINKÖPING Enhet2 SÖKANDE BESLUT 2012-04-10 Meddelat i Linköping Mål nr 1735-12 Domare2:11 Sida1 (7) ...:i I 1. Bolinder-MunktellHomeHotel AB,556424-4795 Munktellstorget1 633 43 Eskilstuna 2. City Hotell i Eskilstuna AB, 556145-5576 Järnvägsplan1 632 20 Eskilstuna 3. Hållsta Konferenscenter AB, 556756-1245 Börje Olssons väg9 633 70 Hållsta 4. Rekarne Plaza AB, 556707-6954 Drottninggatan9 632 20 Eskilstuna 5. Strand GolfAB,556588-1348 Strands gård 635 05 Eskilstuna 6. Sundbyholms slott AB, 556550-6093 635 08 Eskilstuna 7. Sverigeråd i Eskilstuna AB, 556812-8168 Hamngatan9 632 20 Eskilstuna 8. Vilsta Sporthotell Eskilstuna AB, 556421-1273 Vasavägen80 632 29 Eskilstuna Ombud för1-8: Advokat UlfHökeberg och jur.kand. Jonas Edward Advokatfirman Fylgia KB Box 55555 l Dok.Id 78215 Postadress Box406 581 04 Linköping Besöksadress Brigadgatan 3 Telefax 013-25 11 40 forvaltningsrattenilinkoping@dom.se 102 04 Stockholm MOTPART Eskilstuna kommun 631 86 Eskilstuna Telefon Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 013-25 10 00 E-post: Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT 1735-12 Enhet2 I LINKÖPING SAKEN Avvisning av ansökan om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avvisar ansökan om överprövning. FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LINKÖPING Enhet2 YRKANDEN M.M. BESLUT Sida3 1735-12 Eskilstuna kommun och Elite Rotels of Sweden AB har ingått ett avtal som betecknats "lokalhyresavtal". Avtalet har inte föregåtts av någon offentlig upphandling enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU. Sökandena yrkar i första hand att förvaltningsrätten beslutar att avtalet mellan kommunen och Elite inklusive eventuella tillägg till avtalet är ogil­ tigt och i andra hand att förvaltningsrätten beslutar att upphandlingen ska göras om. Kommunen anser att ansökan ska lämnas utan bifall. Yrkandet om att upp­ handlingen ska göras om bör enligt kommunen avvisas. VAD PARTERNA ANFÖRT Sökandena Avtalet har av parterna benämnts "lokalhyresavtal". I förvaltningsrätten finns ett mål om laglighetsprövning av kommunfullmäktiges beslut den27 oktober2011 att godkänna avtalet. Trots benämningen på avtalet söker kommunen i det målet göra gällande att avtalet inte utgör ett lokalhyresav­ tal utan ett avtal om köp av konferenstjänster. Kommunen har uttryckt sin vilja att anskaffa konferenstjänster på ett sätt som kan ha rättslig verkan. Mot bakgrund av att kommunen i målet om laglighetsprövning har uttryckt tveksamhet över avtalets innebörd väcker sökandena talan om överpröv­ ning av avtalets giltighet för att inte riskera att lida rättsförlust. FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LINKÖPING Enhet 2 BESLUT Sida4 1735-12 Om avtalet enligt förvaltningsrätten inte är ett lokalhyresavtal avser avtalet antingen anskaffning av konferenstjänster eller anskaffning av byggentre­ prenad. För det fall förvaltningsrätten skulle finna att avtalet utgör ett avtal om köp av konferenstjänster innebär detta en otillåten direktupphandling då något annonserat upphandlingsförfarande i enlighet med 7 kap. 1 eller 2 § LOU inte har föregått avtalet. Avtalet ska därmed förklaras ogiltigt med stöd av 16 kap. 13 § LOU. I det fall förvaltningsrätten av något skäl skulle finna att avtalet inte kan ogiltigförklaras ska upphandlingen i vart fall göras om. Genom kommunens underlåtenhet att annonsera upphandlingen har sökan­ dena uteslutits från möjligheten att i konkurrens med Elite och med var­ andra lämna anbud till kommunen. Klagandena har därmed lidit eller riske­ rar att lida skada. När det gäller kommunens yrkande om avvisning av andrahandsyrkandet görs gällande att 16 kap. 13 § i dess lydelse före elen 1 november 2011 inte är tillämplig eftersom bindande avtal förutsätter att kommunfullmäktiges beslut vinner laga kraft. I av sökandena åberopat yttrande av kommunen i mål angående laglighets­ prövning uppges bl.a. att kommunens hyra av lokaler är grundat på beho­ vet av lokaler med tillbehör som möblering, teknisk utrustning och värd­ skap. Utöver hyresförhållandet av fullt utrustade lokaler omfattar lokal­ hyresavtalet inga andra kringqänster. Sida5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT 1735-12 Enhet2 I LINKÖPING Kommunen Påståendet om att kommunen uttryckt tveksamhet över om avtalet är ett lokalhyresavtal eller ett avtal om köp av konferenstjänster är oriktigt. Att avtalet är ett lokalhyresavtal framgår klart av fullmäktigebeslutet, partsavsikten, avtalets rubrik och dess ordalydelse, som i allt väsentligt är ett standardavtal. Det råder således ingen tvivel om avtalstypen. Skälet är att kommunen har ett stort behov av dessa lokaler för egna konfe­ renser, sammanträden och som allmän publik mötesplats. Konferenstjäns­ ter ingår inte i avtalet. Däremot kommer lokalerna vara utrustade med elen standard som gäller för ändamålet. Vad gäller personal kommer av naturli­ ga skäl hotellets reception att hänvisa besökare till lokalerna. Något annat värdskap ingår inte i avtalet. Om förvaltningsrätten skulle finna att den tekniska och övriga utrustningen samt receptionistens tjänst skulle vara av sådan karaktär att den normalt skulle upphandlas enligt LOU är emellertid avtalets huvudsaldiga innebörd inte att tillförsäkra kommunen konferenstjänster utan i stället att kommu­ nen ska kunna disponera lokaler. Det huvudsaldiga syftet gör att LOU inte ska tillämpas. Bestämmelserna om ogiltighet omfattar alla typer av avtal, kontrakt eller ramavtal, som normalt skulle ha föregåtts av ett upphandlingsförfarande enligt LOU. Avtal som i detta fall inte omfattas av lagen berörs inte av denna bestämmelse. Talan om ogiltighetsförklaring ska således lämnas utan bifall med stöd av att bestämmelserna i LOU inte är tillämpliga. Yrkandet om att upphandlingen ska göras om ska för övrigt avvisas med hänvisning till16 kap. 13 LOU i dess lydelse före den 1 november2011 eftersom avtal redan slutits. Sida6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT 1735-12 I LINKÖPING Enhet2 SKÄLEN FÖR FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Av1 kap.6 § 1 LOU följer att lagen inte gäller för kontrakt som avser för­ värv av fastighet, arrenderätt, hyresrätt, bostadsrätt, tomträtt, servitutsrätt eller någon annan rättighet till fastighet. Lokalhyresavtalet innehåller bl.a. Lokalerna är belägna i Stadshotellet i Eskilstuna, som finns på fas­ tigheten Vinkelhaken7 i Eskilstuna kommun. Lokalerna omfattar 2 125 kvadratmeter och finns på plan3 och4 i byggnaden. Ytan är uppmätt enligt relationsritning bilaga nr3 3 till detta avtal. Lokalernas närmare utformning framgår av planlösningen, som bi-­ fogas som bilaga nr3 till detta hyresavtal. Lokalerna utgör det om­ råde som markerats med röd färg. Hyresgästen ska använda lokalen för följande ändamål: Konferens, konsert och publik mötesplats och sammanträden för vilket hyres­ gästen eller någon annan inom Eskilstuna kommunkoncern är hu-.. vudman. Viss teknisk utrustning ingår i hyran vilket redovisas i bilaga44 till avtalet. Hyresgästen äger rätt att fritt disponera lokalerna i sin helhet eller del därav under fyra (4) dagar per kalendermånad januari­ december eller sammanlagt48 dagar per kalenderår. Detta hyresavtal gäller för tiden den1 september2012 till och med den30 september2027 [denna hyrestid har ändrats genom änd­ ringsbilaga till lokalhyresavtalet]. Hyran är avtalad till 158000 kronor per månad i2012 års priser exklusive vid varje tid gällande mervärdesskatt. I hyran enligt punkten6 ingår kostnader för fastighetsskatt, värme, vatten, el och VA, ventilation, städning, sophämtning samt väg­ och gångbaneunderhåll för vinter och sommar. Hyresgästen har rätt att söka inskrivning av sin hyresrätt enligt det­ ta hyresavtal enligt bestä1mnelserna i23 kap. jordabalken. Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT 1735-12 I LINKÖPING Enhet 2 Förvaltningsrättens bedömning Det aktuella avtalet ger kommunen rättighet till fast egendom. Med beak­ tande av avtalets utformning och syfte finner förvaltningsrätten att avtalets huvudsakliga innebörd är sådan att avtalet enligt 1 kap. 6 § LOU är undan­ taget från lagens tillämpning Gfr Nämnden för offentlig upphandling, ären­ de med diarienummer 2005/0256-21). Ansökan om överprövning ska där­ för avvisas. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/lD). , /Il-� [.A Urban Erntoft V- Rådman Föredragande: Magnus Wickström /� fr HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens be­ slut ska skriva till K.ammarrätten i Jönköping. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för över­ klagandet för offentlig part räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stå. nd om det är av vikt för ledning av rättstil­ lämpningen att överklagandet prövas, anled­ ning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast. Det är därför vik­ tigt att det klart och tydligt framgår av överkla­ gandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla l. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där kla­ ganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 3. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrät­ ten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ nummer. coD DC--1 . Cl ..___,.... 0,D ,.... >"' Cl www.domstol.se