F…RVALTNINGSR€TTEN I G…TEBORG D O M 2013-12-06 Meddelad i Gšteborg o k l U U g sida 1(8) MŒlnr 10632-13 E Avdelning 1 Enhet 12 Dok.Id 233086 Postadress Box 53197 400 15 Gšteborg T elefon 031 - 732 70 00 E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se Expeditionstid mŒndag - fredag 08:00-16:00 S…KANDE CRAMA international Health Service AB, 556898-6102 Mšlnlycke Fabriker 5 435 35 Mšlnlycke Ombud: Advokat Jesper Sundstršm Wistrand AdvokatbyrŒ Box 11920 404 39 Gšteborg MOTP ART VŠstra Gštalandsregionen Regionens Hus 462 80 VŠnersborg SAKEN RŠttelse enligt lagen (2008:962) om vaifrihetssystem, fšrkortad LOV DOMSLUT FšrvaltningsrŠtten bifaller ansškan och beslutar att VŠstra Gštalandsreg- ionen ska vidta rŠttelse pŒ sŠtt att CRAMA international Health Service AB inte ska uteslutas pŒ den grund som har angivits i beslutet (dnr RS 756- 2013). Det ankommer pŒ VŠstra Gštalandsregionen att pršva om fšrutsŠttningarna fšr att godkŠnna CRAMA international Health Service AB som leverantšr i VGPrimŠrvŒrdišvrigtŠruppfyllda. Besšksadress Sten Sturegatan 14 T elefax 031 - 711 78 59 1. 1 F…RVALTNINGSR€TTEN IG…TEBORG BAKGRUND D O M Sida 2 10632-13 E CRAMA International Health Service AB (CRAMA) har ansškt om att fŒ bedriva vŒrdverksamhet i valfrihetssystemet VG PrimŠrvŒrd (dnr RS 756- 2013). VŠstra Gštalandsregionen (regionen) beslutade den 10 september 2013 att utesluta CRAMA med motiveringen att bolaget inte bedšms upp- fylla de kvalificeringskrav som uppstŠlls i 7 kap. 1 € LOV och i 1 kap. 2 punkten i VŠstra Gštalandsregionens Krav- och kvalitetsbok. YRKANDEN M.M. Ansškan om rŠttelse CRAMA ansšker om rŠttelse och yrkar i fšrsta hand att fšrvaltningsrŠtten ska godkŠnna bolaget som leverantšr. I andra hand yrkas att regionens be- slut upphŠvs och att mŒlet Œterfšrvisas till regionen fšr ytterligare bered- ning. Till stšd fšr sin ansškan anfšr bolaget i huvudsak fšljande. Fšr att etablera sin verksamhet avser CRAMA att šverta en befintlig verksamhet vid den vŒrdcentral som sedan lŠnge bedrivs under det inarbetade namnet Crama i Mšlnlycke och drivs av fšretaget Crama HŠlsocenter AB (Crama HŠlso- center). CRAMA kommer att tilltrŠda verksamheten efter att tillstŒnd att bedriva vŒrdverksamhet inom VG PrimŠrvŒrd har meddelats. Styrelse och ledning fšr sŠljbolaget Crama HŠlsocenter kommer inte att vara verk- samma vid vare sig lŠlcaimottagriingen eller i CRAMA. Som ett led i šver- tagandet har CRAMA valt att ta in kŠnnetecknet "Crama" i sin firma redan frŒn start. Crama HŠlsocenter kommer efter šverlŒtelsen att byta firma och inte lŠngre anvŠnda sig av kŠnnetecknet. Sida 3 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 10632-13 E I G…TEBORG Regionen har fattat sitt beslut pŒ felaktiga grunder. De pŒstŒdda brister som ligger till grund fšr beslutet Šr samtliga hŠnfšrliga till Crama HŠlsocenter, d.v.s. en annan juridisk person Šn CRAMA. FrŒgan om en fšretrŠdare fšr Crama HŠlsocenter eventuellt har gjort sig skyldig till allvarligt fel i yrkes- utšvning saknar sŒledes betydelse fšr pršvningen av CRAMA:s ansškan. Det har inte heller nŠrmare angivits pŒ vilket sŠtt det skulle kunna fšreligga ett bulvanfšrhŒllande. I avsaknad av stšd fšr ett sŒdant pŒstŒende kan det inte ligga till grund fšr bedšmningen av den aktuella ansškan. Regionen har inte pŒ nŒgot sŠtt visat att en fšretrŠdare fšr CRAMA skulle ha gjort sig skyldig till allvarligt fel i yrkesutšvning och det finns sammantaget inga omstŠndigheter som talar fšr att CRAMA inte ska godkŠnnas. Regionens instŠllning Regionen anser att ansškan om rŠttelse ska avslŒs och anfšr i huvudsak fšljande. Regionen har inte brutit mot nŒgon bestŠmmelse i LOV. CRAMA har sŒledes inte heller lidit och kan inte heller komma att lida sŒdan skada som avses i lagen. Ardedningen till att CRAMA har uteslutits Šr att fšretrŠdaren fšr bolaget har gjort sig skyldig till allvarligt fel i yrkesutšvningen. A v ansškan fram- gŒr visserligen att Anders Stenman Šr verksamhetschef och legal fšretrŠ- darefšrbolaget. Regionen gšr emellertid bedšmningen att det endast Šr frŒga om ett bulvanfšrhŒHande och att den faktiske fšretrŠdaren fšr bolaget Šr Robert Sjšstedt. Robert Sjšstedt drev fram till Œr 2006 bolaget LŠkar- tjŠnst i šppenvŒrd, Dr R Sjšstedt AB. Bolaget fšrsattes i konkurs den 16 januari 2006. Bristen i konkursboet uppgick till ca 8,9 miljoner kr. €ven bolagets dotterbolag fšrsattes i konkurs under Œr 2006 med en brist i kon- kursboet om 5,5 miljoner kr. Robert Sjšstedt var legal fšretrŠdare fšr bŒda bolagen. Hans tidigare fru som han drev moderbolaget tillsammans med har enligt lagakiaftvunnen hovrŠttsdom gjort sig skyldig till grovt bedrŠ- Sida 4 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 10632-13 E I G…TEBORG geri eftersom hon genom vilseledande fšrmŒtt regionen, att betala ersŠtt- ning till bolaget fšr patientbesšk som enligt vŒrdavtalet inte varit ersŠtt- ningsgilla. €ven om Robert Sjšstedt inte dšmdes fšr bedrŠgeribrott be- dšmdes han ŠndŒ vara ansvarig fšr de allvarliga bristema i bolagen. Detta framgŒr av en dom meddelad av KammarrŠtten i Gšteborg den 19 februari 2010 som avser avslag pŒ en ansškan frŒn Crama HŠlsocenter om att delta i valfrihetssystem. Robert Sjšstedt var vid detta tillfŠlle fšretrŠdare fšr Crama HŠlsocenter. Crama HŠlsocenter ansšker inte lŠngre om att fa delta i regionens valfri- hetssystem. DŠremot gšr Crama HŠlsocenters ekonomiske rŒdgivare An- ders Stenman detta i och med CRAMA:s ansškan. Att Anders Stenman Šr ekonomisk rŒdgivare framgŒr av det utdrag frŒn tidningen VŒrdfokus som har bifogats till regionens yttrande. Anders Stenman har Šven tidigare upp- givits vara ekonomisk rŒdgivare Œt Robert Sjšstedt, bl.a. i det ovan angivna konkursfšrsatta bolaget. Han har Šven den 3 december 2012 svarat p Œ en Lex Maria-anmŠlan stŠlld till Robert Sjšstedts nuvarande bolag. I en tidi- gare ansškan frŒn CRAMA uppgavs dessutom en e-postadress knuten till Robert Sjšstedt. NŠr CRAMA annonserar om personal Šr telefon och e- postadress knutna till Robert Sjšstedts nuvarande bolag. Sammantaget Šr Anders Stenman att betrakta som en bulvanfšrRobert Sjšstedt fšr att denne ska fa mšjlighet att fortsŠtta att driva sin verksamhet, dock i en an- nan juridisk person. Regionen har dŠrmed haft fog fšr sitt beslut att ute- sluta CRAMA som sškande. DOMSK€L TillŠmpliga bestŠmmelser m.m. A v 7 kap. 1 € LOV framgŒr att den upphandlande myndigheten fŒr utesluta en sškande som bl.a. har gjort sig skyldig till allvarligt fel i yrkesutšvning- Sida 5 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 10632-13 E I G…TEBORG en och den upphandlande myndigheten kan visa detta. Om sškanden Šr en juridisk person, fŒr sškanden uteslutas om en fšretrŠdare fšr den juridiska personen har gjort sig skyldig till sŒdant fel. Enligt 8 kap. 1 € LOV ska den upphandlande myndigheten godkŠnna samt- liga sškande som uppfyller de krav som angetts i annonsen och fšrfrŒg- ningsunderlaget och som inte har uteslutits med stšd av 7 kap. 1 €. Enligt 10 kap. 1 € LOV fŒr en leverantšr, som gšr gŠllande att en upphand- lande myndighet brutit mot en bestŠmmelse i denna lag, ansška om rŠttelse hos allmŠn fšrvdtningsdomstol. 110 kap. 2 € LOV anges att om den upphandlande myndigheten brutit mot nŒgon bestŠmmelse i lagen och detta medfšrt att en leverantšr lidit eller kan komma att lida skada, ska rŠtten besluta om att den upphandlande myndigheten ska vidta rŠttelse. Vad som anges i 7 kap. 1 € LOV framgŒr Šven av 1 kap. 2 punkten i VŠstra Gštalandsregionens Krav- och kvalitetsbok. I fšrarbetena till lagen anges bl.a. fšljande (prop. 2008/09:29 s. 86). A v LOV kan inte framgŒ mer preciserat nŠr en sškande fŒr uteslutas pŒ grund av tex. allvarliga fel i yrkesutšvningen. Det mŒste i stŠllet vara upp till den enskilda upphandlande myndigheten att i fšrsta hand avgšra nŠr ett fel Šr sŒ allvarligt att det ska fšranleda uteslutning. Den rŠttspraxis som utveck- las betrŠffande lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (fšrkortad LOU) Šr i denna del Šven vŠgledandefšrLOV. F…RV ALTNINGSR€TTEN I G…TEBORG Sida 6 DOM 10632-13 E FšrvaltningsrŠttens bedšmning Regionen har genom det aktuella beslutet inte godkŠnt CRAMA som leve- rantšr i VG PrimŠrvŒrd. CRAMA har uteslutits med anledning av att en fšretrŠdare fšr bolaget - Robert Sjšstedt - bedšms ha gjort sig skyldig till allvarligt fel i yrkesutšvningen. Den fšrsta frŒgan som fšrvaltningsrŠtten har att ta stŠllning till Šr om Robert Sjšstedt ska anses vara fšretrŠdare till CRAMA i den mening som avses i LOV. BestŠmmelsen i 7 kap. 1 € LOV motsvarar i nu relevanta delar vad som anges i 10 kap. 2 € LOU. I fšrarbetena till LOU anges bl.a. fšljande vad avser begreppet fšretrŠdare (prop. 2006/07:128 s. 388). TillŠmpningen av begreppet fordrar att den upphandlande myndigheten ibland tvingas till komplicerade bedšmningar av leverantšrens organisation. Denna svŒrighet kan emellertid inte helt undvikas. LagrŒdet har efterlyst att det nŠr- mare anges vilka personer i ettfšretagsledning som avses med begreppet. NŠr det gŠller svenska leverantšrer, Šr det huvudsakligen,frŒgaom de befattnings- havare som anges i 4 € lagen (1986:436) om nŠringsfšrbud. Varje sŒdan be- fattningshavare som har en faktisk maktposition i den juridiska personen ska anses som fšretrŠdare. Utšver denna krets av legala fšretrŠdare kan det finnas andra personer som kan anses som faktiskafšretrŠdarefšr juridiska personer. Avgšrande Šr om fšretrŠdaren har betydande intresse, genom exempelvis eget eller nŠrstŒendes aktie- eller andelsinnehav, och bestŠmmande inflytande šver den juridiska personen. BestŠmmande inflytande kanfšreliggadŒ fšretrŠdaren genomftlimakthar rŠtt attbestŠmma šver denjuridiskapersonens medel. Den som satt en bulvan eller mŒlvakt i sitt stŠlle har i regel ett bestŠmmande infly- tande och kan bedšmas som fšretrŠdare. €venfšretrŠdarefšr moderfšretag kan bedšmas som faktisk fšretrŠdarefšrett dotterbolag. FrŒgan vem som Šr fšretrŠdarefšren juridisk person ska avgšras utifrŒn objektiva omstŠndigheter i detenskildafallet.FšretrŠdareiupphandlmgssammanhangŠrdepersoner som vid tidenfšranbudsgivningen fšretrŠder leverantšren. Tidigare fšretrŠ- dare ska alltsŒ inte blifšremŒlfšr kontroll. F…RV ALTNINGSR€TTEN I G…TEBORG Sida 7 DOM 10632-13 E Det kan konstateras att Robert Sjšstedt inte innehar nŒgon stŠlhiing i CRAMA:s styrelse eller ledning. Det har sŒledes inte framkommit att han har en faktisk maktposition i bolaget och att han (iŠrmed Šr att betrakta som legal fšretrŠdare. Inte heller har det visats att han i egenskap av exempelvis aktieŠgare har ett betydande intresse i bolaget. Det Šr den upphandlande myndigheten som har bevisbšrdan for pŒstŒendet att han Šr faktisk fšretrŠ- darefšrCRAMA och - som regionen har uppgivit - att ett bulvanfšrhŒl- lande foreligger. Enligt fšrvaltnmgsrŠttens mening har det framkommit omstŠndigheter som tyder pŒ att Robert Sjšstedt Šr involverad i CRAMA:s verksamhet. Reg- ionen har bl.a. anfšrt att CRAMA i rekryteringsannonser samt i tidigare ansškan har angivit kontaktuppgifter knutna till Robert Sjšstedts bolag. Nuvarande styrelseledamot i CRAMA, Anders Stenman, har dessutom uppgivits vara ekonomisk rŒdgivare till Robert Sjšstedts bolag och pŒ olika sŠtt deltagit i detta bolags verksamhet. Fšn^altningsrŠtten anser emellertid inte att de omstŠndigheter som har framkommit i mŒlet ger tillrŠckligt stšd for antagandet att Robert Sjšstedt har vare sig betydande intresse eller be- stŠmmande inflytande i CRAMA. Han kan sŒledes inte heller anses vara fšretrŠdare fšr bolaget i den mening som avses i 7 kap. 1 € LOV . Under sŒdana omstŠndigheter saknas det anledning att pršva huruvida Robert Sjšstedt har gjort sig skyldig till allvarligt fel i yrkesutšvningen. Eftersom det i švrigt inte har framkommit nŒgot som ger skŠl att anta att CRAMA eller fšretrŠdare fšr bolaget har gjort sig skyldiga till allvarligt fel i yrkesutšvningen saknas fšmtsŠttningar att utesluta bolaget i enlighet med vad som har angivits i regionens beslut. Det aktuella beslutet har medfšrt att CRAMA har lidit skada och bolagets ansškan ska dŠrfšr bifallas. Reg- ionen ska vidta rŠttelse pŒ sŒ sŠtt att bolaget inte ska uteslutas pŒ den grund som har angivits i beslutet. Det ankommer pŒ regionen att pršva om fšrut- sŠttriingamafšratt godkŠnna CRAMA i švrigt Šr uppfyllda. F…RVALTNINGSR€TTEN IG…TEBORG DOM Sida 8 10632-13 E HUR MAN …VERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/1B LOU) Karin LeidzŽn RŒdman Fšredragande har varit fšrvdtningsrŠttsnotarien Henrik Holmstršm. HUR MAN …VERKLAGAR Den som vill šverklaga kammarrattens avgšrande ska skriva till Hšgsta fšrvaltningsdomstolen. Skrivelsen stŠlls alltsŒ till Hšgsta fšrvaltningsdomstolen men ska skickas eller lŠmnas till kammarrŠtten. …verklagandet ska ha kommit in till kammarrŠtten inom tre veckor frŒn den dag dŒ klagandenfickdel av beslutet Om beslutet har meddelats vid en muntlig fšrhandling, eller det vid en sŒdan fšrhandling har angetts nŠr beslutet kommer att meddelas, ska dock šverklagandet ha kommit in inom tre veckor frŒn den dag domstolens beslut meddelades. Tiden fšr šverklagande fšr det allmŠnna rŠknas dock frŒn den dag beslutet meddelades. Om sista dagen fšr šverklagande infaller pŒ en lšrdag, sšndag eller helgdag, midsommar-, jul- eller nyŒrsafton, rŠcker det att skrivelsen kommer in nŠsta vardag. Fšr att ett šverklagande ska kunna tas upp i Hšgsta fšrvdtaingsdomstolen krŠvs att pršvningstillstŒnd meddelas. HšgstafšivaltnmgsdomstolenlŠmnar pršvnmgstillstŒnd om det Šr av vikt fšr leasing av rŠtetillŠmpningen att šverklagandet pršvas eller om det finns synnerliga skŠl till sŒdan pršvning, sŒsom att det finns grundfšrresning eller att mŒlets utgŒng i kammarrŠtten uppenbarligen beror pŒ grovtfšrbiseendeeller grovt misstag. Omprš\TimgstiUstŒndmtemeddelasstŒrlcamma^ det klart och tydligt framgŒr av šverklagandet till Hšgstafšrvaltningsdomstolenvarfšr man anser att pršvningstillstŒnd bšr meddelas. Skrivelsen med šverklagande ska innehŒlla fšljande uppgifter; " " 1. 2. 3. 4. 5. den klagandes namn, person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbeteplatsen och eventuell annan plats dŠr klaganden kan nŒs fšr delgivning lŠmnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i mŒlet Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e-postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges.Om nŒgon person- eller adressuppgift Šndras Šr det viktigt att anmŠlan snarast gšrs till Hšgsta fšralmingsdomstolen det beslut som šverklagas med uppgift om lommarrŠttens namn, mŒlnummer samt dagen fšr beslutet de skŠl som klaganden vill Œberopafšrsin begŠran om att fa pršviiingstillstŒnd den Šndring av kammarrŠttens beslut som klaganden vill fŒ till stŒnd och skŠlen fšr detta de bevis som klaganden vill Œberopa och vad han/hon vill styrka med varje sŠrskilt bevis. DV681 Bilaga FormulŠr 1