Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU
FÖRVALTNINGSRÅTTENS AVGÖRANDE
Förvaltningsrätten avslår Tenhults Såg och Trävaror Aktiebolags ansökan om överprövning.
BAKGRUND M.M.
Nässjö kommun (kommunen) har genomfört en upphandling av bygg­ material. Upphandlingen har genomförts som en öppen upphandling och två anbud har inkommit, ett från Tenhults Såg och Trävaror Aktiebolag (bola­ get) och ett från Optimera Svenska AB (Optimera). Kommunen har genom tilldelningsbeslut den 27 januari 2016 meddelat att Optimera har lämnat vinnande anbud. Bolaget har ansökt om överprövning.
I förfrågningsunderlagets Administrativa föreskrifter under punkten 2.6 anges bl.a. att anbud ska följa förfrågningsunderlaget. Under punkten 1.4 anges bl.a. att kommunen har för avsikt att teckna ett ramavtal med en (1) leverantör som ska tillgodose behovet av byggmateriel. I förfrågningsun-
Dok.Id 189146
Postadress
Box 2201
550 02 Jönköping
Besöksadress
Hamngatan 15
Telefon
036-15 66 00
E-post:
Telefax
036-15 66 55
Expeditionstid
måndag - fredag 08:00-16:00
Aktbll
=--
1
 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM
I JÖNKÖPING 2016-03-15 Meddelad i
Jönköping
SÖKANDE
Tenhults Såg och Trävaror Aktiebolag, 556064-0731 Box22
560 27 Tenhult
MOTPART
Nässjökommun Stadshuset
571 80 Nässjö
SAKEN
Mål nr 569-16
AYd
Dnr
� KSnr
... -
 "n1"' '"03- 1 6 LV,;,.;
   forvaltningsrattenijonkoping@dom.se www.forvaltningsrattenijonkoping.domstol.se
KONKURRENSVERKET
,,,-;....:.c
lllll'lllllllt"lmrP•

2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 569-16
I JÖNKÖPING
<lerlaget, Skakrav, anges under punkten 8.1 att avståndet från Nässjö stad till leverantörens utlämnings-/leveransplats inte får överstiga 21 kilometer.
YRKANDEN M.M.
Bolaget yrkar att förvaltningsrätten ska besluta om att upphandlingen inte får avslutas innan rättelse skett genom ny anbudsutvärdering, varvid bolaget ska anses uppfylla kravet om avstånd till utlämnings-/leveransplats och an­ tas som leverantör, alternativt att kontraktet delas upp mellan bolaget och Optimera.
Kommunen anser att ansökan om överprövning ska avslås.
VAD PARTERNA ANFÖR
Bolaget
Trots att bolaget la det lägsta anbudet blev det diskvalificerat på grund av kravet om att avståndet till utlämnings-/leveransplats inte får överstiga 21 kilometer. Detta villkor överensstämmer inte med kraven i 1 kap. 9 § LOU. Bolaget förlorar därmed en befintlig kund, Brinellgymnasiet, eftersom bola­ get på grund av villkoret inte kan konkurrera på lika villkor. Bolaget är väl medvetet om att Nässjö kommun inte kan åka till bolaget och hämta ut va­ ror. Däremot vill bolaget kunna leverera till Brinellgymnasiet eftersom bo­ laget och gymnasiet tycker att de har ett bra samarbete. Brinellgymnasiet har försökt att nå en uppgörelse med kommunen om leverans från bolaget, me­ dan Optimera får sköta övriga leveranser till kommunen. Dessa försök har emellertid gjorts utan framgång. Avtalet bör kunna delas upp mellan två leverantörer.
 
 3 FÖRVALTNINGSR ÄTTEN DOM 569-16
Kommunen
Två anbud har inkommit och den som har tilldelats kontraktet är Optimera. Bolaget har inte visat att det har lidit eller kan komma att lida skada av den brist som påtalats. Bolagets beskrivning av Brinellgymnasiet kan ge intryck av att gymnasiet skulle vara en fristående upphandlande myndighet, vilket inte är fallet. Brinellgymnasiet drivs av och ingår i Nässjö kommun. Upp­ handlingen har följt 1 kap. 9 § LOU. Någon möjlighet att dela upp avtalet finns inte. Av förfrågningsunderlaget framgår att upphandlande myndighet
har för avsikt att teckna ramavtal med en leverantör som ska tillgodose myndighetens behov av byggmateriel.
SK ÄLEN FÖRFÖRVALTNINGSRÄTTENSAVGÖRANDE
Gällande regler
Enligt 1 kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphand­ lingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömse­ sidigt erkännande och proportionalitet iakttas.
I 16 kap. 4 § LOU anges bl.a. följande. Efter ansökan av en leverantör som anser sig ha lidit eller kunna komma att lida skada får allmän förvaltnings­ domstol överpröva en upphandling.
I 16 kap. 6 § första stycket LOU anges följande. Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts.
I JÖN KÖPING
 
4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 569-1 6
I JÖNKÖPING
Förvaltningsrättens bedömning
Inledningsvis konstaterar förvaltningsrätten att det i mål om ingripande en­ ligt LOU som huvudprincip gäller att den part som gör gällande att en upp­ handling är felaktig på ett klart sätt ska ange på vilka omständigheter talan grundas och att domstolens prövning är begränsad till de grunder som parten har åberopat (jfr rättsfallet RÅ 2009 ref. 69). Den som ansöker om över­ prövning med stöd av påstådda brister i förfrågningsunderlaget ska klargöra och konkretisera på vilket sätt de påstådda bristerna medfört skada eller risk för skada för den som ansöker om överprövning (jfr rättsfallet HFD 201 3 ref. 53). Överprövningen tar inte sikte på upphandlingens materiella resultat
utan endast på om myndigheten förfarit formellt korrekt och iakttagit de upphandlingsprinciper och förfaranderegler som anges i LOU.
Av likabehandlingsprincipen som uttrycks i 1 kap. 9 § LOU följer att den upphandlande myndigheten inte får efterge eller bortse från sådana obligato­ riska krav, s.k. ska-krav, som uppställts i förfrågningsunderlaget. Anbud som inte uppfyller samtliga ska-krav ska därför inte beaktas vid utvärde­ ringen. När en upphandlande myndighet har uppställt ett ska-krav åligger det myndigheten att kontrollera om de uppgifter som har lämnats i de in­ komna anbuden innebär att kravet är uppfyllt eller inte. De anbud som inte uppfyller ska-kraven ska uteslutas.
Det anbud som bolaget inkommit med har uteslutits eftersom bolaget inte ansetts uppfylla det aktuella ska-kravet angående avstånd till utlämnings­ /leveransplats. Bolaget har anfört att det lider skada på grund av att det ute­ slutits från upphandlingen, eftersom bolaget därmed förlorar en befintlig kund, och anser att bolaget och Optimera kan dela på avtalet. Bolaget har emellertid inte angett på vilket sätt det aktuella ska-kravet inte uppfyller kraven enligt LOU eller preciserat närmare på vilket sätt en sådan brist med­ fört skada eller risk för skada för bolaget. Vidare kan det konstateras att det i förfrågningsunderlaget angetts att kommunen har för avsikt att teckna avtal
 
5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 569-1 6
I JÖNKÖPING
med endast en leverantör. Detta kan inte anses strida mot LOU. Kommunen kan därför inte anses ha agerat felaktigt när endast Optimera tilldelats avta­ let.
Förvaltningsrätten finner sammantaget att vad bolaget anfört inte visar att kommunen under nu aktuell upphandling har åsidosatt principerna enligt
1 kap. 9 § LOU eller någon annan bestämmelse i LOU på ett sådant sätt att bolaget därigenom har lidit eller riskerat att lida skada. Grund för att vidta åtgärder med stöd av 16 kap. 6 § LOU föreligger därmed inte. Ansökan om överprövning ska därför avslås.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/lD LOU)
Ewa Nordström
Föredragande har varit Lars Bålman.

 I SVERIGES DOMSTOLAR . if,vf.;�Ti?'j:-�'
Bilaga 1
 '·
Den s'öni. ml!;ö,rt::fklaga förvaltningsrättens beslut , ska. skri.va tlllJ{lliunarrätten i Jönköping. Skri-
J '•,.i;
-· .velsen skå:dqclc skickas eller lämnas till för-
,,, •
Överklagandet ska.ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för över­ klagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag.
För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om
1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till,
2. det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som för­ valtningsrätten har kommit till,
3. det är av vikt för ledning av rättstillämpning­ en att överklagandet prövas av högre rätt, el­ ler
4. det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet.
Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att pröv­ ningstillstånd bör meddelas.
Skrivelsen med överklagande ska innehålla
1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress
där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet - och om de fortfarande är aktuella - behöver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska änd­ ringen utan dröjsmål anmälas till kammarrät- ten.
den dom/beslut som överklagas med upp­ gift om förvaltningsrättens namn, målnum­ mer samt dagen för beslutet,
de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd,
den ändring av förvaltningsrättens dom/beslut som klaganden vill få till stånd,
de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.
,-:-
-.,; �-'
i..-=-- ,-.,
HUR MAN OVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND
.( ."',',T .•
2.
3.
4.
5.
Adressen till förvaltningsrätten framgår av do­ men/beslutet.
I vissa mål får avtal slutas innan tiden för över­ klagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. Detta gäller mål om överprövning enligt:
• lagen (2007:1091) om offentlig upphandling,
• lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, eller
• lagen (2011:1029) om upphandling på för- svars- och säkerhetsområdet.
I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upp­ hävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna.
Behöver Ni fler upplysningar om hur man över­ klagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten.
 www.domstol.se
 1'1:/Jit,i
.( .�1·
_'.k · · - • .. �;. '._ '"' vattning=sräf�t�;