FÖRVALTNINGSRÄTTEN I UPPSALA SÖKANDE DOM 2013-02-27 Meddelad i Uppsala Mål nr 4997-12 E Enhet 2 Sida 1 (8) Läckeby Water AB, 556229-3125 Division Purac Puregas Torsåsgatan 5 E 392 39 Kalmar Ombud: Jur.kand. Katarina Broman Advokatbyrån Sigeman & Co AB Anna Lindhs plats 4 211 19 Malmö MOTPART KONKURRfNSVEMlr 2013-03- 0 1 Avd Dnr KSnr Uppsala Vatten och Avfall AB, 556025-0051 Box 1444 751 44 Uppsala SAKEN Aktbit Ansökan om överprövning enligt Lagen (2007:1091) om offentlig upp­ handling, LOU DOMSLUT Förvaltningsrätten avslår ansökan om överprövning. Dok.Id 73348 Postadress Box 1853 751 48 Uppsala Besöksadress Kungsgatan 49 Telefon Telefax 018-16 73 00 018-16 73 43 E-post: forvaltningsratteniuppsala@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4997-12 I UPPSALA BAKGRUND 2013-02-27 -,.-.--:ivi°· �3}l(;�fJelfYatten och Avfall AB (Uppsala Vatten) har genomfört en upp­ handling av gasreningsanläggning "GR 3". I tilldelningsbeslut den 14 sep- t O �,:O- fJMber an�ogs anbud från Malmberg Water AB (Malmberg). Det bolaget �............,... __.,.,_ ·=· - . .-�var d�'.®-ia som uppfyllde alla krav i upphandlingen. - .,.,,_,.. ·----·,--. ... . . ··mn l ffdj)f�- ·--vm��EN M.M. Läckeby Water AB (Läckeby) ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar att upphandlingen ska göras om, då giltighetstiden för samtliga anbud löpte ut under målets handläggning i förvaltningsrätten, den 19 no­ vember 2012. I andra hand yrkas att upphandlingen får avslutas först sedan rättelse gjorts på det sättet att även det anbud som lämnats av Malmberg förkastas. Uppsala Vatten yrkar att ansökan om överprövning ska avslås. UTVECKLING AV TALAN Läckeby Anbudens giltighetstid har löpt ut/upphandlingen ska göras om Anbudens giltighetstid i upphandlingen löpte t.o.m. den 19 november 2012 och har således löpt ut under målets handläggning. Eftersom giltiga anbud saknas måste upphandlingen göras om. Detta vinner stöd av vedertagen rättspraxis. Ett slutförande av upphandlingen trots avsaknad av giltiga an­ bud strider mot LOU och innebär att Läckeby lider skada, eller i vart fall riskerar att lida skada. ----�•--.._A.._. ,,,c_ Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4997-12 2013-02-27 Det vinnande anbudet skaförkastas/upphandlingen ska rättas Enligt AFD.461 gäller att garantitiden för entreprenaden i dess helhet ska vara fem år. Malmbergs anbud innehåller en reservation mot det kontrakts­ villkoret. Reservationen framgår tydligt av Malmbergs skrivelse till Uppsala Vatten den 11 september 2012. I den skrivelsen anges att garanti endast lämnas för en period om två år, i vart fall såvitt avser levererade komponenter och system. Förtydligandet är av särskild vikt, då det innehål­ ler mer konkretiserade uppgifter än den ursprungligen ingivna anbudshand­ lingen. Reservationer mot villkor eller krav i förfrågningsunderlag är inte tillåtna då de medför att anbudet inte är bindande, samt att likabehandlingsprinci­ pen kräver att samtliga anbud som ska utvärderas måste uppfylla ställda krav och villkor för att garantera en objektiv jämförelse mellan anbuden. Uppsala Vatten har således varit skyldigt att förkasta även Malmbergs an­ bud. Det är felaktigt att garantitiden om fem år garanterades av Malmberg ge­ nom anbudet. Den ursprungliga anbudshandlingen innehåller inte någon accept av garantitiden; det berör över huvud taget inte frågan om garanti­ tid. Förutom i förtydligandet nämns garantitid endast i avsnittet 6.1. i den till anbudet bifogade KMA-planen, och även där är utgångspunkten en tvåårig garantitid för särskilda komponenter. Om även Malmbergs anbud hade fö_rkastats skulle Uppsala Vatten saknat godtagbara anbud och varit skyldigt att genomföra en ny konkurrensutsatt upphandling. Därvid skulle även Läckeby ha möjlighet att inkomma med nytt anbud och eventuellt erhålla kontraktet. Läckeby har följaktligen lidit, eller i vart fall riskerat att lida, skada. I UPPSALA Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4997-12 Uppsala Vatten Anbudens giltighetstid har löpt ut/upphandlingen ska göras om Anbudens giltighetstid hade inte löpt ut vid tiden för tilldelningsbeslutet den 14 september 2012. Enligt rättspraxis så innebär den omständigheten att giltiga anbud saknas inte något hinder för att pröva en ansökan om överprövning i sak. Den omständigheten får betydelse först när rätten, efter en prövning i sak, finner skäl för ingripande enligt 16 kap. 2 § LOU och har att välja mellan att förordna om att upphandlingen ska rättas eller att den ska göras om (se RÅ 2008 not 26 och Kamma1Tättens i Jönköping mål 942-10). Uppsala Vatten har den 11 december 2012 kommit överens med Malmberg om en förlängning av anbudets giltighetstid med 90 dagar. Detta innebär att Uppsala Vatten, om förvaltningsrätten avslår ansökan om över­ prövning, kan teckna avtal med den vinnande anbudsgivaren. När anbudets giltighetstid löper ut efter det att tilldelningsbeslut meddelats och den kon­ kurrensuppsökande fasen därmed är förbi kan det inte krävas att samtliga anbudsgivare ska acceptera en förlängning av anbudens giltighetstid (Kamma1Tättens i Stockholm mål nr2059-11). Det kan heller inte anses strida mot LOU att den ursprungliga giltighetstiden löpt ut innan en för­ längning av giltighetstiden kommit till stånd (Kammarrättens i Göteborg mål nr 4963- 12). Avtalsbundenhet efter det att tilldelningsbeslut meddelats får ses som en fråga mellan den upphandlande myndigheten och anbudsgi­ varen. Det vinnande anbudet skaförkastas/upphandlingen ska rättas Malmbergs anbud uppfyller samtliga ställda krav och kan därför inte för­ kastas. Garantitiden om fem år accepterades av Malmberg i anbudet. Begä­ ran om förtydligande från Malmberg föranleddes av att anbudet innehöll otydligheter avseende det fullserviceavtal som är ett krav enligt punkt 2.3. i den tekniska beskrivningen i förfrågningsunderlaget. Bland annat efterfrå- I UPPSALA 2013-02-27 Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4997-12 2013-02-27 gades en belaäftelse på att Malmbergs fullserviceavtal omfattar samtliga levererade komponenter och funktioner. Eftersom den fråga som Malm­ berg ombads besvara endast handlar om fullserviceavtalet och inte över huvud taget berör garantitiden för entreprenaden i sin helhet så har Uppsala Vatten tolkat förtydligandet som att Malmberg jämställde sitt åtagande för fullserviceavtalet under två år med 4 kap. 7 § ABT 06 (Allmäima Bestäm­ melser för Totalentreprenader avseende byggnads- anläggnings och install­ ationsentreprenader), som annars gäller för entreprenaden. DOMSKÄL Förvaltningsrätten har att pröva om det på grundval av vad bolaget anfört är visat att Uppsala Vatten har brutit mot någon av de grundläggande prin­ ciperna eller någon annan bestämmelse i LOD och att det medfört att bola­ get lidit eller kunnat komma att lida skada (16 kap. 6 § LOD). De grund­ läggande principerna innebär att upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt, genomföra upphandlingar på ett öppet sätt samt iaktta principerna om ömsesidigt er­ kännande och proportionalitet (1 kap. 9 § LOU). Anbudens giltighetstid har gått ut/upphandlingen ska göras om I punkt AFB 32 i förfrågningsunderlaget anges att anbudet ska vara Uppsala Vatten tillhanda senast den 21 augusti 2012. I punkt AFB.33 i förfrågningsunderlaget anges att anbudsgivare skall vara bunden av sitt anbud 90 dagar räknat från den dag anbud senast ska vara inlämnat. Läckeby har anfört att upphandlingen måste göras om därför att giltiga anbud saknas. Uppsala Vatten har härvid anfört att man den 11 december I UPPSALA Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 4997-12 I UPPSALA 2013-02-27 2012 kommit överens med Mahnberg om en förlängning av det anbudets giltighetstid. Förvaltningsrätten konstaterar att förlängningen av anbudsti­ den skedde efter att tilldelningsbeslut fattats. Avtalsbundenhet efter tilldel­ ningsbeslut har ansetts vara en fråga mellan den upphandlande myndighet­ en och anbudsgivaren (se bl.a. Kanunarrättens i Stockholm dom den 5 juli 2011, mål m 2059-12, och Kamman·ättens i Göteborg dom den 21 januari 2010, mål m 4278-09). Då den vinnande anbudsgivaren har förlängt sitt anbud så att detta är giltigt, måste Uppsala Vatten vara oförhindrad att av­ sluta sin upphandling trots den fördröjning som domstolsprocessen med­ fört. Det vinnande anbudet skaförkastas/upphandlingen ska rättas I punkt AFD.461 i förfrågningsunderlaget anges att, med ändring av 4 kap. 7 § ABT 06, garantitiden är fem år för entreprenaden i dess helhet. I punkt 2.3. av den tekniska beskrivningen i upphandlingen anges bland annat följande. "Ett fullserviceavtal för de första två årens drift skall ingå i anbudet. Dessutom ska det finnas möjlighet att förlänga fullserviceavtalet ytterligare tre. år med indexuppräkning." I e-postmeddelande från Uppsala Vatten till Malmberg den 10 september 2012 har förtydligande begärts bland annat enligt följande. "4. Bekräfta att ert fullserviceavtal omfattar samtliga av er levererade komponenter och funktioner. (JA/NEJ)" I svar från Malmberg den 11 september 2012 anges följande. "Fullservice­ avtal med oss inkluderar huvudsakligen förebyggande underhåll och ser­ vice av anläggningen men inl