Dok.Id 218199 Postadress Box 406 581 04 Linkšping Besšksadress Brigadgatan 3 Telefon 013-25 11 00 E-post: forvaltningsrattenilinkoping@dom.se Offentlig upphandling enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU __________________ F…RVALTNINGSR€TTENS AVG…RANDE FšrvaltningsrŠtten avslŒr ansškan om šverpršvning. 1 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM I LINK…PING 2015-08-14 Meddelad i Linkšping S…KANDE Blekinge Byggentreprenad AB, 556442-7705 SkeppnabbavŠgen 40 370 42 Torhamn MOTPART Fortifikationsverket 631 89 Eskilstuna SAKEN MŒl nr 4257-15 Telefax Expeditionstid mŒndag Ð fredag 08:00-16:00 013-25 11 40 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 4257-15 I LINK…PING BAKGRUND OCH YRKANDEN M.M. Fortifikationsverket genomfšr upphandling av F 17 Blekinge Flygflottilj Ð renovering av by 221, 222, 223 m.fl., dnr 1005/2015. Som tilldelnings- grund tillŠmpas lŠgsta pris. Enligt tilldelningsbeslut den 9 juni 2015 avser Fortifikationsverket att teckna avtal med Peab Sverige AB. Blekinge Byggentreprenad AB, tidigare AttanŠs GŒrd Entreprenad AB, (Bolaget) ansšker om šverpršvning av upphandlingen och anfšr i huvud- sak fšljande. Enligt AFB. 52 i fšrfrŒgningsunderlaget fŒr nystartade fšre- tag som vill utvidga sitt verksamhetsomrŒde lŠmna referenser pŒ tidigare utfšrda uppdrag dŠr fšretagets fšretrŠdare eller nyckelpersoner har haft en viktig roll. Nystartade fšretag som lŠmnar anbud mŒste ha rŠtt att utvŠrde- ras utifrŒn personalens erfarenhet i det nystartade fšretaget. UtvŠrdering ska inte gšras utifrŒn personalens tidigare anstŠllningar hos konkurrerande anbudsgivare i upphandlingen. Bolaget har inte tillgŒng till material i kon- kurrerande bolag fšr att lŠmna anbud enligt anbudsblanketten. Bolaget bifogade till sitt anbud ett CV dŠr uppgifter om bestŠllare, roll i uppdraget, referentens kontaktperson, Œrtal och entreprenadsumman framgick. LOU ger inte rŠtt att fšrkasta anbud frŒn nystartade fšretag med personal som vŠl lever upp till stŠllda krav och dessutom har lŠmnat det lŠgsta priset. Fortifikationsverket motsŠtter sig bifall till ansškan och anfšr i huvudsak fšljande. Bolaget har lŠmnat anbud i upphandlingen men kvalificerades inte dŒ samtliga obligatoriska krav inte uppfyllts. Bolaget har dels inte fyllt i anbudsformulŠret pŒ angivet sŠtt, dels inte uppfyllt krav pŒ vilka uppgif- ter som ska redovisas om referensuppdragen. Mšjligheten fšr nystartade fšretag att Œberopa referensuppdrag som har utfšrts av nyckelpersoner i tidigare anstŠllningar finns fšr att Šven nystartade bolag ska kunna lŠmna anbud samtidigt som bolagen ska kunna visa relevant erfarenhet fšr att kunna utfšra den entreprenad de lŠmnar anbud pŒ. 2 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 4257-15 I LINK…PING SK€LEN F…R F…RVALTNINGSR€TTENS AVG…RANDE TillŠmpliga bestŠmmelser I 16 kap. 6 € fšrsta stycket LOU anges att om den upphandlande myndig- heten har brutit mot de grundlŠggande principerna i 1 kap. 9 € eller nŒgon annan bestŠmmelse i denna lag och detta har medfšrt att leverantšren har lidit eller kan komma att lida skada, ska rŠtten besluta att upphandlingen ska gšras om eller att den fŒr avslutas fšrst sedan rŠttelse har gjorts. Enligt 1 kap. 9 € LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantšrer pŒ ett likvŠrdigt och icke-diskriminerande sŠtt samt genomfšra upphandlingar pŒ ett šppet sŠtt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om šmsesidigt erkŠnnande och proportionalitet iakttas. Utredningen i mŒlet Av AFB. 52 i fšrfrŒgningsunderlaget framgŒr bland annat fšljande. Anbudsgivaren (fšretaget) ska ha erfarenhet och kompetens fšr att kunna genomfšra aktuell entreprenad. Detta ska styrkas genom referenser avse- ende minst tre liknande uppdrag, med likvŠrdig omfattning och komplexi- tet, genomfšrda under de senaste fem Œren. Uppdragen ska ha utfšrts med fšr bestŠllaren godkŠnt resultat avseende kvalitet, tidhŒllning, budget och uppdragsresultat, vilket anbudsgivaren ska intyga i anbud. Dessa uppgifter kan komma att verifieras. Nystartade fšretag eller fšretag som vill utvidga sitt verksamhetsomrŒde fŒr lŠmna referenser pŒ tidigare utfšrda uppdrag dŠr fšretagets fšretrŠdare eller nyckelpersonal har haft en viktig roll. 3 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 4257-15 I LINK…PING Referensuppdraget redovisas i formulŠr till anbudet. FšrvaltningsrŠttens bedšmning I mŒl om ingripande enligt LOU gŠller som huvudprincip att den part som gšr gŠllande att en upphandling Šr felaktig pŒ ett klart sŠtt ska ange pŒ vilka omstŠndigheter denne grundar sin talan och att domstolen Šr begrŠn- sad till de grunder som parten har Œberopat (jfr R 2009 ref. 69). FšrvaltningsrŠtten uppfattar att Bolaget, genom att invŠnda mot kravet pŒ att nystartade fšretag eller fšretag som vill utvidga sitt verksamhetsomrŒde ska lŠmna referenser fšr tidigare uppdrag dŠr fšretagets fšretrŠdare eller nyckelperson har haft en viktig roll, gšr gŠllande att kravet har gŒtt utšver vad som Šr rimligt fšr att sŠkerstŠlla att anbudsgivaren har rŠtt kompetens. Med hŠnsyn till vad Fortifikationsverket har anfšrt om skŠlen fšr det stŠllda kravet finner fšrvaltningsrŠtten att det som Bolaget har anfšrt i denna del inte innebŠr att kravet stŒr i strid med proportionalitetsprincipen eller nŒgon annan bestŠmmelse i LOU. Bolaget har vidare gjort gŠllande att LOU inte ger rŠtt att fšrkasta anbud frŒn nystartade fšretag med personal som vŠl lever upp till stŠllda krav fšr att utfšra uppdraget och som dessutom har lŠmnat det lŠgsta priset. Det Šr ostridigt att Bolaget inte har lŠmnat referensuppgifter i enlig- het med det obligatoriska kravet i AFB. 52, utan istŠllet har bifogat en CV. Av likabehandlingsprincipen fšljer att ett anbud som inte uppfyller obligatoriska krav som stŠllts upp av den upphandlande myndigheten inte fŒr beaktas. Det som Bolaget anfšrt utgšr inte skŠl att frŒngŒ denna princip. Fortifikationsverket har dŠrmed inte fšrfarit felaktigt genom att fšrkasta Bolagets anbud. 4 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 4257-15 I LINK…PING Fortifikationsverket har sŒledes inte pŒ de av Bolaget anfšrda skŠlen brutit mot LOU eller de unionsrŠttsliga principerna. Ansškan om šverpršvning ska dŠrfšr avslŒs. HUR MAN …VERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/1D LOU). Kristina AndrŽ Lilja Fšredragande har varit Louise Dahlgren. 5 Den som vill šverklaga fšrvaltningsrŠttens beslut ska skriva till KammarrŠtten i Jšnkšping. Skrivelsen ska dock skickas eller lŠmnas till fšrvaltningsrŠtten. …verklagandet ska ha kommit in till fšrvaltningsrŠtten inom tre veckor frŒn den dag dŒ klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig fšrhandling, eller det vid en sŒdan fšrhandling har angetts nŠr beslutet kommer att meddelas, ska dock šverklagandet ha kommit in inom tre veckor frŒn den dag domstolens beslut meddelades. Tiden fšr šverklagandet fšr offentlig part rŠknas frŒn den dag beslutet meddelades. Om sista dagen fšr šverklagandet infaller pŒ lšrdag, sšndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyŒrsafton rŠcker det att skrivelsen kommer in nŠsta vardag. Fšr att ett šverklagande ska kunna tas upp i kammarrŠtten fordras att pršvningstillstŒnd meddelas. KammarrŠtten lŠmnar pršvningstillstŒnd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 2. det inte utan att sŒdant tillstŒnd meddelas gŒr att bedšma riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 3. det Šr av vikt fšr ledning av rŠttstillŠmpningen att šverklagandet pršvas av hšgre rŠtt, eller 4. det annars finns synnerliga skŠl att pršva šverklagandet. Om pršvningstillstŒnd inte meddelas stŒr fšrvaltningsrŠttens beslut fast. Det Šr dŠrfšr viktigt att det klart och tydligt framgŒr av šverklagandet till kammarrŠtten varfšr man anser att pršvningstillstŒnd bšr meddelas. Skrivelsen med šverklagande ska innehŒlla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska ocksŒ anges samt eventuell annan adress dŠr klaganden kan nŒs fšr delgivning. Om dessa uppgifter har lŠmnats tidigare i mŒlet Ð och om de fortfarande Šr aktuella Ð behšver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e- postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om nŒgon person- eller adressuppgift Šndras, ska Šndringen utan dršjsmŒl anmŠlas till kammarrŠtten. 2. den dom/beslut som šverklagas med uppgift om fšrvaltningsrŠttens namn, mŒlnummer samt dagen fšr beslutet, 3. de skŠl som klaganden anger till stšd fšr en begŠran om pršvningstillstŒnd, 4. den Šndring av fšrvaltningsrŠttens dom/beslut som klaganden vill fŒ till stŒnd, 5. de bevis som klaganden vill Œberopa och vad han/hon vill styrka med varje sŠrskilt bevis. Adressen till fšrvaltningsrŠtten framgŒr av domen/beslutet. I mŒl om šverpršvning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom omrŒdena vatten, energi, transporter och posttjŠnster fŒr avtal slutas innan tiden fšr šverklagande av rŠttens dom eller beslut har lšpt ut. I de flesta fall fŒr avtal slutas nŠr tio dagar har gŒtt frŒn det att rŠtten avgjort mŒlet eller upphŠvt ett interimistiskt beslut. I vissa fall fŒr avtal slutas omedelbart. Ett šverklagande av rŠttens avgšrande fŒr inte pršvas sedan avtal har slutits. FullstŠndig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behšver Ni fler upplysningar om hur man šverklagar kan Ni vŠnda Er till fšrvaltningsrŠtten. www.domstol.se Bilaga 1 HUR MAN …VERKLAGAR - PR…VNINGSTILLSTND DV 3109/1 D LOU ¥ 2013-06 ¥ Producerat av Domstolsverket