KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 6 DOM 2014-04-30 Meddelad i Stockholm Sida 1 (5) Mål nr 1183-14 KLAGANDE Kanonaden Entreprenad AB, 556231-2636 Ombud: Advokat Martin Ågren Box 2083 550 02 Jönköping MOTPARTER 1. Haninge kommun Kommunstyrelseförvaltningen 136 81 Haninge KONKURRENSVERKET 2014 -05- 0 5 ,,. '·' Avd Dnr 2. Skanska Sverige AB, 556033-9086 KSnr Aktbil Ombud: Tomas Jonasson Skanska Sverige AB Stab Juridik 169 83 Solna ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Stockholms dom den 17 februari 2014 i mål nr 27608-13, se bilaga A SAKEN Offentlig upphandling KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Med ändring av förvaltningsrättens dom förordnar kammarrätten att upphandlingen av gatu- och VA-arbeten, Albyberg etapp 1, SUN 104/2013 ska göras om. Dok.Id 306559 Postadress Box2302 103 17 Stockholm Besöksadress Birger Jarls Torg 5 Telefon Telefax 08-561 690 00 08-14 98 89 E-post: kammarrattenistockholm@dom.se www.kammarrattenistockholm.domstol.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 6 DOM Sida 2 Mål nr 1183-14 YRKANDEN M.M. Kanonaden Entreprenad AB yrkar i.första hand att kammarrätten, med ändring av förvaltningsrättens dom, avslår Skanskas yrkande. I andra hand yrkar Kanonaden att kammarrätten ska förordna att upphandlingen ska göras om. Haninge kommun medger bifall till överklagandet på så sätt att kammarrätten ska förordna att upphandlingen ska göras om. Skanska Sverige AB bestrider bifall till överklagandet. Kanonaden vidhåller vad bolaget tidigare anfört och tillägger i huvudsak följande. Förvaltningsrätten har tolkat 9 kap. 8 § lagen (2007:1091) om. offentlig upphandling (LOU) för restriktivt. De kompletteringar som bolaget har inkommit med tillför inte några uppgifter som helt saknas i anbudet. De utgör förtydliganden av uppgifter som redan har lämnats ocll har inte lett till ett erbjudande om ett nytt anbud. Bolaget har heller inte bytt ut några uppgifter i samband med kompletteringen. Det är tillåtet för en leverantör att komplettera sitt anbud med ett intyg när intyget har nämnts vid besvarandet av förfrågningsunderlagets krav. Av förfrågningsunderlaget framgår att anbudsgivarna är bundna av sitt anbud i 90 dagar efter anbudstidens utgång, dvs. till den 20 januari 2014. Då anbudens giltighet har gått ut och någon förlängning inte har kommit till stånd kan, för det fall kammarrätten finner att bolagets anbud inte uppfyller samtliga skallkrav, inte någon annan åtgärd än att göra om upphandlingen komma i fråga. Kanonaden har talerätt i denna fråga liksom kommunen; Förvaltningsrättens dom innebär att ett nytt tilldelningsbeslut ska meddelas. Då giltighetstiden på anbuden har löpt ut kan kommunen inte fatta ett sådant beslut utan att bryta motLOU. KAMMARRÅTTEN I STOCKHOLM Avdelning 6 DOM Sida 3 Mål nr 1183-14 Kommunen anför i huvudsak följande. Varken Kanonaden eller Skanskas anbud uppfyller samtliga skallkrav. Förvaltningsrätten har gjort en felaktig bedömning vad gäller Skanskas anbud. Då övriga anbud överstiger investeringsbudgeten måste upphandlingen göras om. Anbudens giltighetstid löpte ut den 20 januari 2014. Av praxis framgår att det inte är möjligt att kräva rättelse av anbudsutvärderingen när anbudens giltighetstid löpt ut. Om kammarrätten inte godtar det ursprungliga tilldelningsbeslutet återstår endast att göra om upphandlingen. Skanska anför i huvudsak följande. Kanonadens ursprungliga anbud uppfyllde inte skallkraven. Endast i undantagsfall kan ett anbud tillåtas att förtydligas. Kanonaden har inte gjort gällande att kraven var otydliga eller att de missuppfattats. Kanonaden har inte anfört något annat skäl till varför de obligatoriska uppgifterna i anbudet inte lämnades. Det saknas därför förutsättningar för att tillåta kompletteringen. Det saknas skäl att besluta att upphandlingen ska göras om. Kanonaden har inte talerätt i denna fråga dels eftersom frågan inte rör Kanonadens anbud, dels eftersom Kanonadeninte kan anses lida någon skada för det fall anbudet rätteligen skulle ha förkastats. Den avgörande tidpunkten för frågan om anbud har antagits i rätt tid bör vara tidpunkten för tilldelningsbeslutet. I aktuellt fall fattades beslut innan anbudens giltighetstid gick ut. Därefter har interimistiska beslut gällt i avvaktan på en slutlig prövning. Detvore en märklig ordning om en prövning som resulterar i att ett anbud borde ha förkastats från början leder till att övriga anbud, som uppfyllt samtliga krav, i praktiken också ska förkastas enbart till följd av prövningen. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrättens dom om rättelse går Kanonaden emot och Kanonaden har därför rätt att överklaga domen (se HFD 2011 ref. 29). KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 6 DOM Sida4 Mål nr 1183-14 Kammarrätten anser i likhet med förvaltningsrätten att Kanonadens ursprungliga anbud inte uppfyller skallkraven samt att Kanonadens komplettering är otillåten. Vad Kanonaden har anfört i kammarrätten föranleder ingen annan bedömning. Kommunen har således agerat i strid mot likabehandlingsprincipen i 1 kap. 9 § LOU. En förutsättning för ingripande enligt 16 kap. 6 §LOU är att den anbudsgivare som ansöker om överprövning har lidit eller riskerar att lida skada till följd av överträdelsen. Även i denna del instämmer kammarrätten i förvaltningsrättens bedömning att Skanskas anbud uppfyller skallkraven och att Skanska därmed har lidit skada genom att placeras på andra plats i stället för på första plats i upphandlingen. Det finns således skäl för ingripande. I mål om överprövning av offentlig upphandling är domstolen, när det gäller frågan om en upphandling ska göras om eller rättas, obunden av parts yrkanden. Domstolen kan, oberoende av hur yrkandet har utformats, välja att bifalla en ansökan om överprövnihg genom att besluta att upphandlingen ska göras om eller rättas (se RÅ 2005 ref. 47). Högsta förvaltningsdomstolen har slagitfast att med denna befogenhet fär anses följa en skyldighet för den överprövande domstolen att undersöka förutsättningarna för de olika åtgärderna (se RÅ 2008 not. 26). Genom den aktuella överprövningen har det ursprungliga tilldelningsbeslutet underkänts genom att leverantörens anbud inte har ansetts uppfylla skallkraven. Samtliga anbuds giltighetstid har löpt ut. Då det inte framkommit att anbudens giltighetstid har förlängts kan rättelse inte ske utan upphandlingen ska göras om. Förvaltningsrättens dom ska därför ändras på så sätt att upphandlingen av gatu- och VA-arbeten, Albyberg etapp 1, SUN 104/2013 ska göras om. KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 6 DOM Sida 5 Mål nr 1183-14 )WR � ÖVERKL�': se bilaga B (�orm�är 9). CatharinaLindq{ij: · kammarrättsråd ordförande 11 Björn Berselius kammarrättsråd Margareta Kriill kammarrättsråd reJ L Annaj)dner föredragande MJa1n,u/6ulr---��.1