FÖRVALTNINGSRÄTTEN I VÄXJÖ
Föredragande: A-M Danielsson
SÖKANDE
1
DOM
2010-03--11 Meddelad i Växjö
Mål nr 785-10
[E • d
Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU)
FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
Förvaltningsrätten avslår Athena Nordic AB:s ansökan om överprövning.
Förvaltningsrätten upphäver det interimistiska beslutet den 22 januari 2010.
Athena Nordic AB, 556226-4407 Mörsaregatan 9
254 66 Helsingborg
MOTPART
Karlshamns kommun 374 81 Karlshamn
SAKEN
rm�--
,,
2010 -03- 1 2
      Dok.Id 1207
Postadress
Box42
351 03 Växöj
Besöksadress
Kungsgatan 8
Telefon Telefax
0470-868 00 0470-869 50 E-post: forvaltningsrattenivaxjo@dom.se
Expeditionstid
måndag - fredag 08:00--16:30
 
  2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 785- 1 0
I VÄXJÖ
LÄNSRÄTT HAR BLIVIT FÖRVALTNINGSRÄTT
Den 1 .5 februari 20 1 0 har samtliga länsrätter upphört och nya domstolar som heter förvaltningsrätter har bildats. Detta mål har flyttats över till För­ valtningsrätten i Växjö.
BAKGRUND OCH YRKANDEN
Karlshamns kommun (kommunen) genomför en upphandling avseende nyckelhanteringssystem för hemtjänst. Enligt tilldelningsbeslut den 1 3 ja­ nuari 20 1 0 antog kommunen Tunstall AB (Tunstall) som leverantör.
Athena Nordic AB (Athena) ansöker om överprövning och yrkar att För­ valtningsrätten ska förordna i första hand att kommunen ska rätta upphand­ lingen och i andra hand att upphandlingen ska göras om.
Kommunen motsätter sig bifall till ansökningen.
Länsrätten i Blekinge län beslutade den 22 januari 2010 att upphandlingen tills vidare inte får avslutas.
OMSTÄNDIGHETER TILL STÖD FÖR TALAN
Athena anför följande. I förfrågningsunderlaget anges bland annat följande skall-krav: Nyckelsystemets lås skall kunna monteras enkelt och utan åverkan på brukarens dörr. Ur brukarperspektiv skall låset vara diskret från utsidan sett av dö1Ten. Tunstall uppfyller inte något av dessa skall-krav. Att tillåta att något syns från utsidan strider mot socialtjänstlagen 1 kap. 1 § "Verksamheten skall bygga på respektför människornas självbestänunan­ derätt och integritet". Att tillåta att något syns från utsidan innebär ett ut­ pekande av vilka som är anslutna till kommunens hemtjänst. Detta i sin tur innebär en uppenbar risk för intrång hos brukaren. Att tillåta att något syns från utsidan strider mot AHR Anhörigas Riksförbunds skrivning angående
     
    3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 785-10
I VÄXJÖ
nyckelhanteringssystem. Enligt förfrågningsunderlaget ska nyckelsyste­ mets lås kunna monteras utan åverkan på brukarens dön. Athena anser att detta skall-krav inte uppfylls då det vid installation av Smith Lock bonas ett hål i dö1Ten precis ovanför låshuset. Vidare kan installation av Smith Lock inte betraktas som enkel. Enligt tillverkarens egna uppgifter samt uppgifter från oberoende certifierade låssmeder så krävs det bo1Tmaskin och bo1Tjigg för installation av denna låstyp. Athena anser att dessa verktyg ärattbetraktasomspecialverktyg. ITunstallsanbudgårdetintepånågot sätt att utläsa på vilket sätt installationen utförs och med vilken tidsåtgång. Vidare ifrågasätts installationstiden som tillverkaren anger till mellan 30- 60 minuter i gynnsamma förhållanden där installationen utförs av en certi­ fierad låssmed. Det är anmärkningsvärt att kommunen anser att det valda systemet svarar upp mot detta krav. Bilderna i Tunstalls anbud har varit direkt vilseledande och avsevärt försvårat för kommunen att fatta ett riktigt beslut utifrån sina skall-krav. Athena anser vidare att bilderna tydligt visar att låset väcker uppmärksamhet och därmed är en direkt säkerhetsrisk för den boende. Athena anser att kommunen ställt skall.,krav som man inte på ett riktigt sätt har utvärderat. Ordet enkelhet lämnar utrymme för subjektiv bedömning. Det torde vara en av andemeningarna med ett skall-krav i en upphandling att kravet inte ger utrymme för subjektiva bedömningar.
Kommunen anför i huvudsak följande. Anbudet från Tunstall uppfyller samtliga angivna skall-krav. Utvärderingen har utförts av referensgrupp med erfarenhet och kompetens inom 01mådet. Utvärderingen har utförts på ett sakligt och fackmannamässigt sätt. Offererat lås från Tunstall uppfyller kravet på diskretion. Med diskret menar kommunen att låsenheten inte ska vara utformad så att den väcker uppmärksamhet från utsidan av brukarens dö1T. De lås som Tunstall offererat ser ut som de på bilden i en bifogad broschyr. Den bild som Athena har bifogat är inte en bild av den offererade produkten. Kommunen har ingen anledning att inte utgå ifrån att de enheter som kommer att levereras inte stämmer överens med utseendet på de enhe-
      
   FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 785-10 I VÄXJÖ
ter som anbudet visar. Anbudsgivarna har genom sina anbud förbundit sig att leverera den produkt som visas i anbuden.
Med åverkan menar kommunen bestående synlig åverkan som utseende­ och/eller funktionsmässigt syns på <lönen och påverkar dess användning. Grunden är att vid nedmontering ska brukaren utan skada på sin dörr kunna använda denna på samma sätt som tidigare. Bilder på dön där ett lås av offererad modell suttit har bifogats. När nedmontering skett kan man inte se att det suttit en särsldld låsenhet på dörren. Enkelhet i kommunens me­ ning är att montering ska kunna ske av egen personal utan alltför stor tids­ åtgång. För offererat lås krävs inga specialverktyg för montering. Monte­ ringen görs på mellan 10-20 min. med skruvm�jsel som hjälpmedel.
TILLÄMPLIGA BESTÄMMELSER
Upphandlande myndigheter ska enligt 1 kap. 9 § LOU behandla leverantö­ rer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas.
Av 16 kap. 2 § LOU framgår att om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts.
Föiirågningsunderlag måste i sig ha en konstruktion som gör det möjligt för den upphandlande enheten att jämföra inkomna anbud. Det innebär långtgående krav på tydlighet i förfrågningsunderlagen. Regeringsrätten har dock i rättsfallet RÅ 2002 ref. 50 konstaterat att de sldftande förhållan­ den som förekommer i det ekonomiska livet gör att även förfrågningsun­ derlag och utvärderingsmodeller som inte är optimalt utformade får godtas under förutsättning att de principer som bär upp lagen om offentlig upp-
4
    
  5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 785- 1 0
I VÄXJÖ
handling och gemenskapsrätten inte träds för när.
SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET
De i förfrågningsunderlagets kravspecifikation angivna kraven på att låset ska vara diskret från utsidan sett av dörren och att nyckelsystemets lås ska kunna monteras enkelt är inte optimalt utformade och det är möjligt att kraven hade kunnat formuleras tydligare. Otydligheten i förfrågningsun­ derlaget är dock inte så stor att det kan ha rått någon större tveksamhet om vad den upphandlande myndigheten skulle tillmäta betydelse. Förfråg­ ningsunderlaget får därför anses uppfylla de krav som LOU och gemen­ skapsrätten ställer. Otydligheten medför dock att det bör krävas starkare skäl än annars för att utesluta ett anbud på den grunden att de angivna kra­ ven inte uppfyllts.
Kommunen har ansett att Tunstall uppfyller kravet på diskretion och har bifogat bilder på de lås som offererats av Tunstall. Som kommunen har anfört har kommunen vid anbudsprövningen att utgå från att de lås som kommer att levereras stämmer med dem som Tunstall offererat. Huruvida bilderna i Tunstalls anbud varit felaktiga och vilseledande saknar därför betydelse vid anbudsprövningen. Vad Athena har anfört och åberopat visar inte att Tunstalls anbud inte uppfyller kravet på diskretion.
Inte heller finner förvaltningsrätten att Athena har förmått visa att Tunstalls anbud inte uppfyller kravet på enkel montering.
Förvaltningsrätten finner således att vad Athena har anfört och åberopat inte medför kommunen har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § LOU eller någon annan bestämmelse i denna lag. Ansökningen ska avslås.
     
   FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 785-10 I VÄXJÖ
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/1D) Förvaltningsrätten anmärker att en ny tiodagarsfrist enligt 16 kap. 1 § tred"· je stycket 2. LOU börjar löpa, vilket bör beaktas vid ett eventuellt överkla­ gande av denna dom.
6
     
    HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND
Den som vill överklaga förvaltningsrättens be­ slut ska skriva till Kammarrätten i Jönköping. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten.
Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för över­ klagandet för offentlig part räknas emellertid från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kommer in nästa vardag.
För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om det är av vikt för ledning av rättstil­ lämpningen att överklagandet prövas, anled­ ning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet.
Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast. Det är därför vik­ tigt att det klart och tydligt framgår av överkla­ gandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas.
Skrivelsen med överklagande ska innehålla
  Cl)0 0"1
www.domstol.se
2.
.3. 4. .5.
den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där l<la­ ganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten,
det beslut som överl<lagas med uppgift om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet,
de skäl som l<laganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd,
den ändring av förvaltningsrättens beslut som l<laganden vill få till stånd,
de bevis som l<laganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.
Skrivelsen ska vara undertecknad av l<laganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrät­ ten framgår av beslutet. Om l<laganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ nummer.
 1.