LÄNSRÄTTEN I DALARNAS LÄN Länsrättsnotarien Ann-Sofie Trossing SÖKANDE DOM 2009-03-02 Meddelad i Falun Mål nr 3392-08 E Rotel 2 Sida 1 (8) Dok.Id 59247 Postadress Box45 791 21 Falun Besöksadress Kullen 4 Telefon Telefax 023-484 00 023-484 80 E-post: lansrattenida!arna@dom.se Expeditionstid måndag fredag 08:00-12:00 13:00-16:00 Älmby Väst AB, 556635-7496 Kolgruvegatan 11 417 07 Göteborg Ombud: Advokat Lars Andreason Göteborgs Advokatbyrå AB Kungsgatan 45 411 15 Göteborg MOTPART Vägverket 781 87 Borlänge Ombud: Verksjurist Leif Dylin c/o Vägverket Huvudkontoret, Röda vägen 1 781 87 Borlänge SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU LÄNSRÄTTENS AVGÖRANDE Länsrätten avslår Älmby Väst AB:s ansökan om överprövning. Länsrätten upphäver det intermistiska beslutet från den 19 december 2008. BAKGRUND Vägverket genomför en upphandling av tillfälliga trafikanordningar för arbeten i Tingstadstunneln 2009, inom Göteborgs kommun, med diarie­ nummer DR30-B2008:5293l. 2009 -03- 0 3 LÄNSRÄTTEN I DALARNAS LÄN DOM 2009-03-02 Sida 2 3392-08 E Förfrågningsunderlag I förfrågningsunderlaget sägs följande i fråga om kraven på teknisk och yrkesmässig kapacitet (UFB.514). • Platschef ska ha minst sju års erfarenhet av arbete hos entreprenör i bygg- och anläggningsobjekt. Av dessa ska minst tre år ha varit som platschef för arbeten med vägentreprenader, TA-entreprenader eller grundpaket drift och som platschef för minst två entreprenader i trafik­ intensiva miljöer (ÅDT>50 000)1 där ansvar för trafikanordningar in­ gick i entreprenaderna. • Samtliga arbetsledare ska ha minst fyra års erfarenhet av arbete hos entreprenör i bygg- och anläggningsobjekt. Av dessa ska minst två ha varit i arbetsledande befattning för vägentreprenader, TA-entreprenader eller grundpaket drift. • Anbudsgivarna visar att kraven är uppfyllda genom att med anbud inge uppgift om organisation, resurssätt (tjänstemän, antal yrkesarbetande, samtliga tilltänkta xx2) med namn och CV för nyckelpersoner, platschef, samtliga arbetsledare minst två referensobjekt med motsvarande svårighetsgrad som det förevarande. Referenso�jekt ska avse TA-entreprenader, driftentreprenader eller vägbyggnadsentreprenader eller motsva­ rande, där aktuell platschef varit i arbetsledande befattning och referensobjekten ska ha olika referenspersoner. Referensobjekt bör vara färdigställt under de senaste fem åren och bör vara ut­ fö1i åt Vägverket eller annan beställare. Älmby Väst AB:s anbud Älmby Väst AB (Älmby Väst) har i anbudet angett att Anders Nilverius kommer att vara platschef. I bilaga 6 till anbudet finns de referensupp­ drag som Älmby Väst hänvisat till. Anders Nilverius har varit platschef 1 Arsdygnstrafik 2 Oläsligt i underlaget till länsrätten LÄNSRÄTTEN DOM I DALARNAS LÄN 2009-03-02 i projektet Torrekullamotet i Kållered samt trafikplats Lindås. Ytterliga­ re ett projekt finns redovisat, RV40 i Kallebäck. I detta projekt har Kenny Bengtsson varit platschef. Förtydligande/Komplettering Med anledning av Älmby Västs anbud har Vägverket begäii fö1iyd­ ligande och frågat: För tilltänkt platschef: Vilka av i anbud angivna ent­ reprenader uppfyller kravet på trafikintensiva miljöer (ÅDT>50 000)? Älmby Väst har svarat att årsdygnstrafiken har vid arbetena på E20/E6 i Kållered och på RV40 i Kallebäck varit mer än 50 000 fordon samt bi-" fogat uppdaterad CV för Anders Nilverius samt underlag till styrkande av detta. I CV för Anders Nilverius har lagts till uppgift om att han 2007-08 till 2008-05 varit arbetschef för nybyggnation av bullerskydd m.m. vid väg 40 i Kallebäck. Ansvarig för TA. PC under ordinarie PC:s ledighet. Vi­ dare har bilagts byggmötesprotokoll. Tilldelningsbeslut PEAB Sverige AB (PEAB) tilldelades i beslut den 11 december 2008 kontraktet. Av beslutet framgår att anbudet från Älmby Väst förkastades med följande kommentar. På begäran om fö1iydligande har anbudsgiva­ ren inkommit med �j tillåten komplettering, krav på två entreprenader med ÅDT>50 000 för pc innehålles ej (även om komplettering skulle beaktas). YRKANDEN OCH GRUNDER Älmby Väst Älmby Väst har begäii överprövning och yrkat att läi1srätten förordnar att upphandlingen får avslutas först sedan rättelse gjorts, innebärande att Sida 3 3392-08 E LÄNSRÄTTEN DOM I DALARNAS LÄN 2009-03-02 Vägverket ska utvärdera Älmby Västs anbud och härvid betrakta att Älmby Väst har lämnat det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet. I andra hand yrkar Älmby Väst att upphandlingen ska göras om. Älmby Väst har bland annat anfört följande. Älmby Väst har behövt förtydliga Anders Nilverius ev. Detta eftersom trafikplats Lindås på Säröleden inte har den aktuella trafikintensiteten samt att det inte framgått vilken befattning Anders Nilverius innehaft i entreprenaden RV 40 Kallebäck. Att Anders Nilverius haft en arbetsle­ dande befattning framgår dock indirekt genom att RV 40 Kallebäck angetts som referensobjekt. För entreprenaden i Kallebäck har Anders Nilverius varit arbetschef samt även platschef under ordinarie platschefs ledighet. PEAB har avgett ett anbud där tilltänkt platschef uppges har varit PEAB:s ansvarige avseende två referensuppdrag. Av handlingarna framgår att det enda som ski\jer de två entreprenaderna åt är att upp­ dragsperioden för den första entreprenaden sträcker sig mellan 1994- 2000, den andra, av till synes exakt samma innehåll, mellan 2000-2007. Det kan därför ifrågasättas om det är två entreprenader. Den tilltänkta platschefen Ove Wahlberg har inte, såvitt framgår av ev, varit plats­ chef för två entreprenader i trafikintensiva miljöer enligt kravet i upp­ handlingsföreskrifterna. Vägverket har trots detta valt att anta PEAB:s anbud. Sammanfattningsvis har Vägverket, genom att utan sakliga skäl och på felaktiga grunder förkasta deras anbud, genomfört upphandlingen på ett sätt som står i strid med de krav som kommer till uttryck i LOU. Av tilldelningsbeslutet framgår det att de har lämnat det för Vägverket för­ månligaste anbudet med hänsyn taget till lägsta pris. Älmby Väst skulle rätteligen ha tilldelats upphandlingskontraktet. Genom att Vägverket på Sida 4 3392-08 E LÄNSRÄTTEN DOM I DALARNAS LÄN 2009-03-02 felaktiga grunder har fattat beslut att förkasta Älmby Västs anbud, och istället anta det anbud som har givits av PEAB, är det uppenbart att Älmby Väst lider skada enligt 16 kap. 2 § LOU. Älmby Väst har gett in och åberopat bl.a. utdrag ur Administrativa före•• skrifter 2007-04-26 avseende totalentreprenad väg 40 Kallebäck, buller­ skydd. Enligt uppgift upprättade av Vägverket. I föreshifterna anges att trafikmängden på väg 40 uppgår till cirka 50 000 fordon/dygn. Vidare har getts in och åberopats tra:fikflödesmätningar avseende väg 40. Vägverket Vägverket bestrider Älmby Västs yrkanden och anför sammanfatt­ ningsvis följande. I anbudet :finns det två referensobjekt som Älmby Väst åberopat gällan­ de Anders Nilverius kvalifikationer. Vid genomgång av Anders Nilve­ rius ev och referensobjekt kunde Vägverket konstatera att endast ent­ reprenaden vid Torrekullamotet i Kållered uppfyllde kravet på trafikin­ tensitet med minst 50 000 fordon i ÅDT. Eftersom att kravet på plats­ chefens erfarenheter enligt upphandlingsföreskrifterna var två sådana objekt, så saknades därmed ett objekt. Älmby Väst kom in med en förtydligandeskrift till anbudet. I förtyd­ ligandeskriften så gör Älmby Väst tillägget i Anders Nilverius ev att denne varit arbetschef för referensobjektet RV40 i Kallebäck, alltså en annan befattning än platschef. Vägverket fann mot bakgrund av det an­ förda vid den avslutande granskningen av anbudet att det för Anders Nilverius kvalifikationer som platschef endast hade åberopats erfarenhet från en entreprenad med trafikintensitet på minst 50 000 fordon i ÅDT. Eftersom laavet enligt upphandlingsföreslaifterna var erfarenhet från två sådana så beslutades att förkasta Älmby Västs anbud. Vidare beslu- Sida 5 3392-08 E LÄNSRÄTTEN I DALARNAS LÄN DOM 2009-03-02 Sida 6 3392-08 E tades om förkastande då Vägverket under alla förhållanden ansåg sig förhindrat enligt lag om offentlig upphandling att betrakta de nya upp­ gifterna som Älmby Väst hade tillfört genom fö1iydligandeskriften an­ gående Anders Nilverius kvalifikationer. Sammanfattningsvis anser Vägverket att Älmby Väst vare sig har lidit eller riskerar att lida skada genom beslutet att förkasta Älmby Västs anbud. Älmby Väst har därmed inte heller lidit eller riskerat lida skada av Vägverkets beslut att tilldela entreprenaden PEAB upphandlingskon­ traktet. Länsrätten beslutade den 19 december 2008 att upphandlingen inte får avslutas till vidare. SKÄLEN FÖR LÄNSRÄTTENS AVGÖRANDE Sammanfattning Länsrätten anser inte att Vägverket brutit mot någon av de grund­ läggande principerna om likvärdighet, icke-diskriminering, öppenhet, ömsesidigt erkännande respektive proportionalitet (16 kap. 2 § första stycket LOU jämförd med 1 kap. 9 § samma lag) på ett sätt som med­ fört skada för Älmby Väst (16 kap. 2 § LOU). Nedan följer länsrättens resonemang i de olika frågeställningarna i målet. Är förtydligandet/kompletteringen otillåten? Länsrätten anser att det fö1iydligande som Älmby Väst skickat in till Vägverket är att betrakta som en otillåten komplettering. Länsrätten har kommit fram till denna slutsats av följande skäl. Av det anbud som lämnades in till Vägverket av Älmby Väst kunde endast utläsas att Anders Nilverius haft tjänst som platschef i två av referensprojekten - Torrekullamotet och trafikplats Lindås. Parterna är LÄNSRÄTTEN DOM I DALARNAS LÄN 2009-03-02 överens om att projektet Lindås inte har tillräcklig trafikintensitet. Det framgår således inte av anbudet att Anders Nilverius haft relevant be­ fattning i två projekt med tillräcklig trafikintensitet. Sedan Vägverket bett om ett förtydligande rörande detta förhållande, har Älmby Väst kompletterat anbudet på så sätt att Anders Nilverius CV har utökats med ytterligare en tjänst, som är kopplad till referensprojektet RV40 i Kallebäck. Av utredningen i målet framgår inte annat än att detta väg­ avsnitt har tillräcklig trafikintensitet. Nya uppgifter har således till­ kommit i och med kompletteringen. Uppgifterna är vidare av den karak­ tären att de skulle stått i strid mot LOU:s krav på icke-diskriminering (1 kap. 9 § LOU) att beakta dem. Vägverkets beslut att betrakta komplette­ ringen som otillåten är således riktigt. Finns skäl att förkasta Älmby Västs anbud? Det framstår för länsrätten som klarlagt att, med bortseende från Älmby Västs komplettering ovan, har Älmby Väst inte uppfyllt ska-kraven så­ vitt avser krav på teknisk och yrkesmässig kapacitet. Vägverkets beslut att förkasta anbudet har således varit riktigt. Har Vägverket i annat avseende brutit mot LOU på ett sätt som medfört skada för Älmby Väst? Vägverkets beslut att tilldela PEAB upphandlingen kan inte anses ha medfört skada för Älmby Väst - oavsett om Vägverket skulle ha brutit mot LOU genom att tilldela PEAB upphandlingen. Älmby Väst har gjort gällande att Vägverkets beslut att tilldela PEAB upphandlingen strider mot LOU och uppgett att PEAB inte uppfyller ska-kravet beträffande platschefens hav på två entreprenader i trafikin­ tensiva miljöer. Oavsett hur det förhåller sig med detta har länsrätten konstaterat att Vägverkets beslut att förkasta Älmby Västs anbud var riktigt. Vid sådant förhållande har inte Älmby Väst lidit eller kunnat Sida 7 3392-08 E LÄNSRÄTTEN DOM I DALARNAS LÄN 2009-03-02 lida skada genom Vägverkets beslut att anta en annan entreprenör (16 kap. 2 § första stycket LOU). Sammanfattningsvis ska således Älmby Västs ansökan avslås och det intermistiska beslutet som fattades den 19 december 2008 ska upphävas. Detta innebär upplysningsvis att en tiodagarsfrist bö�jar löpa i och med rättens beslut (16 kap. tredje stycket 2 LOU). Hur man överklagar, se bilaga (Dv 3109/1c). Sida 8 3392-08 E = 0N SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Bilaga Den som vill överklaga länsrättens beslut skall skriva till kammarrätten i Sundsvall. Skrivelsen skall dock skickas eller lämnas till länsrätten. Överklagandet skall ha kommit in till länsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande skall kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om det är av vikt för ledning av rättstil­ lämpningen att överklagandet prövas, anled­ ning förekommer till ändring i det slut vartill länsrätten kommit eller det annars finns syn­ nerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står läns­ rättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövnings­ tillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande skall innehålla www.domstol.se 1. 2. 3. 4. 5. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom skall adress och telefonnummer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där kla­ ganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, det beslut som överklagas med uppgift om länsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, den ändring av länsrättens beslut som kla­ ganden vill få till stånd, de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen skall vara undertecknad av klagan­ den eller hans ombud. Adressen till länsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar om­ bud skall denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ nummer.