KAMMARRÄTTEN I STOCKHOLM Avdelning 04 DOM Meddelad i Stockholm Sida 1 (3) Mål nr 8631-08 KLAGANDE Arbetsförmedlingen Juridiska avdelningen 113 99 Stockholm MOTPART 2008 =12- 0 4 Kyllenius och Ganner AB, 556635-2430 Västmannagatan 1 111 24 Stockholm ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Dnr Länsrätten i Stockholms läns dom den 27 oktober 2008 i mål nr 20281- 08, se bilaga SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling - LOU Arbetsförmedlingen yrkar att kammarrätten upphäver länsrättens dom. Behörig företrädare är inte alltid detsamma som behörig firmateclmare. Reglerna om fullmakt är tillämpliga vid unde1iecknande av anbud. Anbudet som lämnats av Stiftelsen Nyföretagarcentrum Skåne Nordväst (Nyföretagarcentrum) är undertecknat av en behörig företrädare. Nyföre­ tagarcentrum har den 11 november 2008 ingett intyg till Arbetsförmed­ lingen som visar att Hans-Gunnar Gustavsson i egenskap av verk-· ställande ledamot har haft i uppgift att upprätta, unde1ieckna och inge anbud i upphandlingen samt att han har haft behörighet att ensam företräda Nyföretagarcentrum vad gäller anbudsgivning i den aktuella upphandlingen. Intyget inges. Hans-Gunnar Gustavsson får dessutom anses ha haft ställningsfullmakt att företräda Nyföretagarcentrum vid anbudsgivning i vaii fall gentemot Arbetsförn1edlingen. Arbetsfönned­ lingen har i flera tidigare upphandlingar erhållit anbud unde1iecknade endast av Hans-Gunnar Gustavsson och Nyföretagarcentrum har aldrig reagerat mot detta. Hans-Gunnar Gustavsson har i dessa sammanhang DokJd 138372 Postadress Box 2302 103 17 Stockholm Besöksadress Birger Jarls Torg .5 Telefon Telefax 08-.56 I 690 00 08-14 98 89 E-post: kammarrattenistockholm@dom.se www .kammarrattenistockholm.domstol.se Expeditionstid måndag fredag 09:00-11:30 12:30-15:00 Sida 2 Mål nr 8631-08 ensam företrätt Nyföretagarcentrum och har såsom ensam företrädare för Nyföretagarcentrum undertecknat avtal med Arbetsfö1medlingen. Kyllenius & Garmer AB bestrider bifall till överklagandet och anför i huvudsak följande. Det krävs ett registrerat bemyndigande för att verka som behörig företrädare för en stiftelse av det slag som är aktuellt här. Någon registeruppgift gällande bemyndigande för Hans-Gunnar Gustavsson att företräda Nyföretagarcentrum fanns inte vid tidpunkten för underteclmandet enligt registerförande myndighet. Hans-Gunnar Gustavsson var enligt registeruppgifterna inte ens ledamot i styrelsen, än mindre verkställande dito, vid tidpunkten i fråga. Det är två skäl till varför det ingivna intyget får anses var ogiltigt som bevis om behörighet. - Även om behörighet genom skriftligt intyg skulle vara riktig är det oaktat detta till uppfyllande av gemenskapsrättens krav på transparens inte acceptabelt att ställningsfullmakt bedöms vara giltigt som bevisning för uppfyllande av skall-krav om behörig företrädare i upphandling. Behörigheten bör rimligen vara säke1i synlig och inte obestämd. DOMSKÄL I målet är fråga om Hans-Gunnar Gustavsson var behörig företrädare för Nyföretagarcentrum när han underteclmade det aktuella anbudet. Den som har fullmakt att företräda en leverantör vid anbudsgivning omfattas enligt kammaITättens mening av begreppet behörig företrädare. Principen om transparens kan enligt kammarrättens mening inte i sig anses utgöra något hinder för att godta att anbud undertecknas av behörig företrädare med annan fullmakt än skriftlig sådan. Arbetsförmedlingen har obestritt gjo1i gällande att Arbetsförmedlingen i flera tidigare upp·· handlingar erhållit anbud unde1iecknade endast av Hans-Gunnar Gustavsson och att Nyföretagarcentrum aldrig har reagerat mot detta samt att han såsom ensam företrädare för Nyföretagarcentrum har under­ tecknat avtal med Arbetsförmedlingen. Enligt kammarrättens mening får Sida 3 Mål nr 8631-08 Arbetsförmedlingen härigenom anses ha visat att Hans-Gunnar Gustavsson med stöd av annan fullmakt än skriftlig sådan var behörig företrädare för Nyföretagarcentrum när han underteclmade det aktuella anbudet. Länsrättens dom ska därför upphävas. DOMSLUT Kammarrätten upphäver länsrättens dom. l HUR MAN ÖVERKLAGAR (formulär 1) se bilagfi. t· ' ) Sten Lindbäck Astrid Eke kammarrättsråd kammarrättsråd kammarrättsråd referent ,.'-,.- , /! <:J Jk�/4-t/( . -,�/&(/ LÄNSRÄTTEN 1 STOCI(HOLMS LÄN DOIVI 2008-J0-27 Meddelad i Stockholm Mål nr 20281-08 Rotel 551 Sida J (6) SÖKANDE Kyllenius & Ganner AB, 556635-2430 Västmam1agatan 1 111 24 Stocld1olm MOTPART Arbetsfönnedlingen Juridiska avdelningen 113 99 Stocld1olm SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling - LOU DOMSLUT Länsrätten bifaller Kyllenius & Garmer AB:s ansökan om ingripande enligt LOU på så sätt att länsrätten förordnar att den i målet aktuella upphandling­ en får avslutas först sedan rättelse gjorts bestående i att Arbetsförmedlingen gör en ny utvärdering av anbuden, varvid anbudet från Stiftelsen Nyföreta­ garcentrum Skåne Nordväst inte ska beaktas. Dok.Id 373802 Postadress 115 76 Slockholm Besöksadrcss Tegeluddsvägen 1 Telefon Telefax. 08-561680 00 08-561680 01 E-posL lansrat1enistocld1olm@dom.se Ex.pediiionsiic.l måndag - fredag 09 00-15 00 Sida 2 LÄNSRÄTTEN I DOM 20281-08 STOCKl'.lOLMS LÄN BAKGRUND Arbetsförmedlingen har inbjudit leverantörer att inkonm1a med anbudsan­ sökan avseende upphandling av "Konsulttjänster för Stöd till start av när­ ingsverksamhet, Skåne", diarienummer AF-2008/115242. Upphandlingen genomförs som en förenklad upphandling enligt 15 kap. 3 § LOU. Arbetsförmedlingen har i tilldelningsbeslut, avsänt den 2 oktober 2008, meddela1 ati de avser att teclrna avtal med tre anbudsgivare. Arbetsförmed­ lingen har rangordnat de tre anbudsgivarna. Arbetsförmedlingen har rang­ ordnat Stiftelse11 Nyföretagarcentrum Skåne Nordväst som 11ummer et1 och Kyllenius & Ganner AB (bolaget) som nummer två. Detta innebär att i var­ .ie enskilt fall ska anvisning alltid ske till Stiftelsen Nyföretagarcentrnrn Skåne Nordväst. Endast i de fall då Stiftelsen Nyföretagarcentrum Skåne Nordväst meddelar att de inte har möjlighet att åta sig uppdraget anvisar Arbetsförmedlingen till annan leverantör enligt rangordning. -YRKANDEN M.M. Bolaget ansöker om överprövning och yrkar att länsrätten ska besluta at1 upphandlingen inte får avslutas innan rätielsc vidtagits i forn1 av förnyad anbudsutvärdering alternativt att upphandlingen ska göras om. Till stöd för sin ansökan anför bolaget i huvudsak följande. Av tilldelningsbeslutet fram­ går ati Stiftelsen Nyföretagarcentrum Skåne Nordväst har rangordnats som nummer 1 och att det endast vid arbetsanhopning är tillåtet att avropa kon­ sult1jänster från alternativ två, dvs .. bolaget. I anbudsinbjudan framgår som et1 skall-krav att anbudet ska undertecknas av person som är behörig ati företräda leverantören. Anbudet från Stiftelsen Nyföretagarcentrum Skåne Nordväst är endast undertecknat av en person, Hans-Gunnar Gustavsson. Enligt aktuellt registreringsbevis från Länsstyrelsen i Skåne län tecknas stiftelsens firma av Anders Williamsson, Magnus Ramberg samt Hans- Sida 3 LÄNSRÄTTEN I DOM 20281-08 STOCKHOLMS LÄN Gunnar Gustavsson två i förening. Eftersom Stiftelsen Nyföretagarcentrum Skåne Nordvästs anbud endast underteclmats av en person, Hans-Gunnar Gustavsson, bör deras anbud ogiltigförklaras och förkastas. Arbetsförmedlingen bestrider bifall till ansökan. Till stöd för sin inställ­ ning a11för de i huvudsak fö�jande. Om länsrätten mot fönmxl.an skulle anse att ett ingripande ska göras vore det ert för st01i ingrepp art förordna om ati upphandlingen ska göras om. Vid ett sådant förhållande yrkas att ingripan­ det mot upphandlingen ska ske genom en ny utvärdering. Kyllenius & Garmer AB har i sin ansökan om öve1prövning gj01i gällande att det vinnande anbudet inte är underteclmat av en person som är behörig att företräda leverantören. Anbudet från Stiftelsen Nyföretagarcentrum Skåne Nordväst är endast underteclmat av en person, Hans-Gunnar Gus­ tavsson. Av aktuellt registreringsbevis från Länsstyrelsen i Skåne län teck­ nas stiftelsens firma av Anders Williamsson, Magnus Ramberg och Hans­ Gunnar Gustavsson två i förening. Av Arbetsförmedlingens anbudsinbjudan på s. 4, under "Villkor för anbudsgivning", framgår att "anbudet skall vara unde1ieclmat av person som är behörig att företräda leverantören. Bevis om behörigheten kan lämnas med anbudet eller uppvisas på begäran av Arbets­ förmedlingen". Stiftelsen Nyföretagarcentrum Skåne Nordväst har i sitt anbud på s. 22 uppgivit att Hans-Gunnar Gustavsson är behörig att företrä-­ dare för Stiftelsen Nyföretagarcentrum Skåne Nordväst och Hans-Gunnar Gustavsson har på bilaga 11 underteclmat som behörig företrädare för leve­ rantören. Arbetsförmedlingen har inte haft anledning att betvivla uppgiftens riktighet och har mot bakgrund härav inte inhämtat bevis om behörigheten. Arbetsfönnedlingen har i anslutning till begäran om överprövning inhämtat infonnation av Hans-Gunnar Gustavsson att han fungerar som chef och verkställande direktör i verksamheten och som sådan är behörig att företrä­ da leverantören i den dagliga och löpande operativa verksaml1eten. Sida 4 LÄNSRÄTTEN I DOM 20281-08 STOCKHOLMS LÄN DOMSKÄL Tillämpliga bestämmelser Enligt l kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leve­ rantörer på ett likvärdigt och ickediskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt Vid upphandlingar ska vidare princi­ perna om ömsesidigt erkännande och propmiionalitet iakttas. Enligt 12 kap. 1 § LOU gäller följande. En upphandlande myndighet ska anta antingen l. det anbud som är det ekonomiskt mest fördelaktiga för den uppbancllancle myndigheten, eller 2. det anbud som im1ehåller det lägsta priset Vid bedömningen av vilket anbud som är det ekonomiskt mest fördelaktiga, ska myndigheten ta hänsyn till olika kriterier som är kopplade till föremålet för kontraktet, såsom pris, leverans- eller genomförandetid, miljöegenska­ per, driftkostnader, kostnadseffektivitet, kvalitet, estetiska, funktionella och telmiska egenskaper, service och telmiskt stöd. Av 16 kap. 2 § LOU framgår föUande. Om den upphandlande myn-· digheten har brutit mot de grundläggande principerna i l kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leve­ rantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rät­ telse gjorts. Utredningen i målet r Arbetsföm1edlingens anbudsinbjudan under punkten 2. "Villkor för anbudsgivning" anges bl.a. följande. • Anbudet skall unde1ieclmas av person som är behörig att företräda leverantören. Bevis om behörigheten kan läim1as med ar1budei eller uppvisas på begäran av Arbetsföm1edling. Under punkten 2.1 "Anbudet" anges bl.a. följande. ■ Anbudet lämnas på de villkor som framgår av förfrågningsunderla­ get. A\,vikande anbud (s.k oren anbud) eller ett anbud som inte uppfyller samtliga skall-krav kommer att förkastas. LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN DOM Sida 5 20281-08 Av alc1.uellt registreringsbevis från Länsstyrelsen j Skåne län teclmas Stifiel­ sen Nyföretagarcentrum Skåne Nordvästs firma av Anders Williamsson, Magnus Ramberg och Hans-Gurmar Gustavsson två i förening. Länsrättens bedömning Länsrättens prövning utifrån LOU utgör en kontroll av om det på grundval av de ldagomål som sökanden har framfört i målet finns anledning ati be­ sluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Grund för att ingripa mot en upphandling kan föreligga om det visas att den upphandlande myndigheten åsidosatt laaven på likvärdig­ het och icke-diskriminering eller inte respekterat principerna om ömsesidigt erkännande och propmiionalitet. För att ett ingripande ska bli aktuellt krävs också att sökanden kan visa att han lidit eller kan komma att lida skada på grund av att den upphandlande myndigheten brutit mot LOU. Den upphandlande myndigheten ska i förfrågningsunderlaget ange tydligt villca krav som måste uppfyllas för att ett anbud ska kunna antas. De krav som ställs i kvalificerings:fasen är inte möjliga att uppfylla i lägre eller hög­ re grad utan är av den art att de endast kan uppfyllas helt eller inte alls, där­ av benämningen skall-hav. Uppfyller ett anbud inte ett eller flera skall­ krav ska anbudet förkastas. För det fall en upphandlande myndighet skulle ta upp ett anbud till prövning som inte uppfyller ett eller flera skall-krav skulle detta innebära en särbehandling av anbudsgivaren. Särbehandlingen innebär att den grundläggande principen om likabehandling inte följs. Anbudet från Stiftelsen Nyföretagarcentrnm Skåne Nordväst är endast un­ derteclmat av en person, Hans-Gunnar Gustavsson. Enligt aktuellt registre­ ringsbevis från Länsstyrelsen i Skåne län tecknas stiftelsens firma av A n­ ders Williamsson, Magnus Ramberg samt Hans-Gunnar Gustavsson två i förening. I målet har inte framkonm1i1 något som visar att Hans-Gmmar LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN DOM Sida 6 20281-08 Gustavsson är ensamt behörig att teclma stiftelsens firma. Unde1ieclmandet kan inte heller anses utgöra en löpande förvaltningsåtgärd. Stiftelsen Nyfö­ retagarcentrnm Skåne Nordväst kan därför inte anses ha uppfyllt det i an­ budsinbjudan uppställda skall-kravet om att anbudet ska vara unde1ieclmat av behörig företrädare för leverantören. Länsrätten konstaterar att Arbets­ förmedlingen, genom att anta anbudet från Stiftelsen Nyföretagarcentrum Skfu1e Nordväst, dänned brutit mot likabehandlingsprincipen i LOU, Läns­ rätten konstaterar vidare a11 bolaget kommer att lida skada på grund av att Arbetsförmedlingen brutit mot LOU. Kyllen:ius & Garmer AB :s ansökan ska därför bifallas på så sätt att upphandlingen får avslutas först sedan rät­ telse gjo1is bestående i att Arbetsfönnedlingen gör en ny utvärdering sv anbuden, varvid anbudet från Stiftelsen Nyföretagarcentrum Skåne Nord­ väst inte ska beaktas. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (Dv 3109/la). länsrättsfiskal Föredragande har varit Louise Wiker. Deu som vill iivel'ltlagi1 lrnmmi1rriit.tern; i1vgiira11clc .,;kall skrivll till Regering.�ditt.e1L Skrivelse!l sUills :ilhsii till H.egedngsditien men skall s!ciclws eller liimnas ti,,ll Jwm11wrrlitten. Överklaganclei ,c;kall lu, kommit in iill lu111mrn1TiiiLen inom tre llt!dwr 1Hiu cle11 cfag dli klagancle11 ficli del 11v beslllt.ei, Ticle11 fiir iiverkb1gimck fö1 del nllmHnrni räknas dock frii11 de11 dag beslutet meclclelades. Om sista dageJJ för överklaga11cle infaller pii en lördag, sö11clag elle1 1ielgdag, midsommar-, jul- elle1 nyårsafton, räcke1 del at[ slU'ivelsen komme.i in nästa vardag För atl ett överlclagirnde skall kunna tas upp i Regeringsrä1Len fordra:; atlprövningstillstånd meddelas. Regeringsrätten lämnar prövningstillsiånd om del il1 av vik1 för ledning av rättsiilläm]Jningen att talan prövas elJei om del föreligger synnerliga skäl till sådari prövning, såsom atl grund för resning föreliggei eller at! målets utgång i kammarrätte11 uppenbarligen beror på grov! förbiseende eller grovt misstag, Om prövningstillstånd inte meddelas står kammarrättens beslut fast Det är därför viktigt att det klarl och tydligt framgår av överklagandet till Regeringsrätte11 varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överlclagancleskall undertecknas av klagandeu eller dennes ombucl och inges i original samt innehålla; 1. den klagandes namn, personnununer/organisationsnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom skall adress och telefonnmmner till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden ka11 nås för delgivning lämnas om dessa uppgifte1 inte tidigare uppgetts i målet, Om någ011 person-- eller adressuppgifl ändrnsär det viktigt att anmälm1 snarast görs till Regeringsrätten lJi'lctga HUR MAN ÖVERKLAGAR 2. 3. 4, 5 det beslut som överklagas med uppgift om kammarrättens 11mm1, målnummer samt dagen för beslutet de sktil som klaganden vill åberopn för sin beglirnn om att fä prövningstillstånd den ändringavkmnrnarrättens beslut sorn klaganden vill fä till stånd och skälen härför de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka mecl vmje särskilt bevis, 1)\1 (18\ 100:,..11 Formuli.ir J