DOM 2009-06-11 Meddelad i Västerås SÖKANDE Sky Movies AB, 556570-4177 Gällersta Ökna 304 705 94 Örebro MOTPART Länsstyrelsen i Västmanlands län 721 86 Västerås Mål nr 1092-09 E Rotel 4 Sida 1 (3) LÄNSRÄTTEN I VÄSTMANLANDS LÄN SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU YRKANDEN M.M. Länsstyrelsen i Västmanlands län (länsstyrelsen) har genomfört upphand­ ling genom förenklat förfarande, avseende skogsbrandbevakning med flyg i Västmanlands län, Dnr. 452-02274-2009. Enligt tilldelningsbeslut den 19 maj 2009 har Frivilliga Flygkåren (FFK) antagits som leverantör. Sky Movies AB (bolaget) yrkar att länsrätten ska förordna om rättelse på så sätt att anbudsutvärderingen ska göras om utan beaktande av anbudet från FFK. Bolaget anför sammanfattningsvis bl.a. följande. Länsstyrelsen har brutit mot bestämmelserna i LOU och direktiv 2008/18 -EG om offent­ lig upphandling, särskilt mot de grundläggande gemenskapsrättsliga prin­ ciperna om likabehandling, transparens (öppenhet och förutsebarhet), pro­ p01iionalitet och icke-dislaiminering så som de uttrycks i 1 kap. 9 § LOU. FFK har inte visat att FFK förfogar över de flygplan som offererats, varför FFK:s anbud rätteligen skulle ha uteslutits alternativt förkastats som orent. Dessutom har de av FFK angivna flygklubbarna som uppges upplåta flyg­ plan till FFK inte något upplåtelsetillstånd vilket innebär att FFK inte har rätt att disponera de offererade flygplanen. Genom FFK:s prissättning kommer FFK att vid utförande av uppdraget bedriva luftfart i förvärvssyf­ te, vilket strider mot FFK:s tillstånd från Transp01istyrelsen och mot an­ budsförutsättningarna. Även av det skälet skulle FFK:s anbud ha förkas- ,~���: � ��;- i. 2009 -OG- 1 Dok.Id 41526 Postadress Box 1001 721 26 Västerås Besöksadress Sigurdsgatan 22 Telefon Telefax 021-19 56 00 021-13 20 25 E-post: lansrattenivastmanland@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:30-12:00 13:00-16:00 LÄNSRÄTTEN I VÄSTMANLANDS LÄN DOM 2009-06- 1 1 Sida 2 1092-09 tats. FFK har även gjort sig skyldiga till allvarliga fel i sin yrkesutövning, vilket är otillåtet enligt LOU. Inte heller har FFK lämnat ett totalpris på uppdraget, vilket var ett krav, utan ett rörligt pris. De felaktigheter som förekommit är av sådan art och omfattning att förfarandet är oförenligt med upphandlingslagstiftningen. Om felaktigheterna inte förekommit skul­ le bolaget ha tilldelats kontraktet eller i vart fall haft goda möjligheter här­ till. Bolaget riskerar att lida skada, vilken är stön-e än den skada eller olä­ genhet som länsstyrelsen riskerar att åsamkas. Länsstyrelsen har anfört följande. Klaganden har anfört att FFK inte angett en totalkostnad för uppdraget. Länsstyrelsen motsätter sig inte att länsrät­ ten går på klagandens linje. Vad klaganden i övrigt anfört föranleder inte något yttrande från länsstyrelsen. Länsrätten har i interimistiskt beslut den 28 maj 2009 förordnat att upp­ handlingen tills vidare inte får avslutas. DOMSKÄL Av 1 kap. 9 § LOU framgår att upphandlande myndigheter skall behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Enligt 16 kap. 1 § LOU får en leverantör som anser sig ha lidit skada eller kan komma att lida skada enligt 2 § i en framställning till allmän förvalt­ ningsdomstol ansöka om åtgärder enligt den paragrafen. I 16 kap. 2 § LOU anges att om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestäm­ melse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Av handlingarna i målet framgår bl.a. följande. Den aktuella upphandling­ en omfattar avtalsperioden 1 juni 2009 - 31 december 20I O med option på förlängning i ytterligare ett år. Endast två anbud har inlcornmit, från bolaget och från FFK. LÄNSRÄTTEN I VÄSTMANLANDS LÄN DOM 2009-06-11 Sida 3 1092-09 Av förfrågningsunderlaget punkt 6.1 framgår bl.a. att alla ersättningar i anbudet skall vara totalkostnader inklusive moms som skall specificeras. Länsrätten gör följande bedömning. Bolaget har bl.a. gjo1i gällande att FFK i sitt anbud inte har angivit ett to­ talpris, vilket länsstyrelsen har medgivit. Länsrätten konstaterar att detta är ett s.k. skall-krav i förfrågningsunderlaget vilket medför att FFK:s anbud borde ha förkastats och bolaget har lidit skada av att så inte skett. Redan på dem1a grund finns det skäl att förordna om rättelse av upphandlingen på så sätt att FFK:s anbud ska förkastas och inte delta i utvärderingen. Vid denna utgång saknas anledning att pröva de övriga grunder som bola­ get gjort gällande. DOMSLUT Länsrätten förordnar om rättelse av upphandlingen genom att utvärdering­ en av inkomna anbud ska göras om på så sätt att Frivilliga Flygkårens an­ bud inte får beaktas. Länsrätten förordnar att länsrättens interimistiska beslut den 28 maj 2009 inte längre ska gälla. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (Dv 3109/la). i lil ffeNO!m 1i/zt!Jnt