31.OK-.2012 16:07
/i'"t 5'o4�0 •• s27
   FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM
Mål nr 11898-12 E Enhet2:2
lGÖTEBORG
Avdelning2
SÖKANDE
Abcur AB, 556701-3957 Berga.liden 11
525 23 Helsingborg
Box 4501
203 20 Malmö
MOTPART
2012-10�31 Meddelad i Göteborg
Region Halland, 232100-0115 Uppbandlingsavdelningen Box 517
301 80 Halmstad
KONKURRENSVERKET
2'JU -rn- 3 1 Avd
Dnr
ÖVRJ'.GBERÖRDLEVERANTÖR Doss Hospira NOTdic AB) 556627-9583
Box34116
100 26 Stockholm
Ombud: Advokat Sven Vaxenbäck ochjur.kand. Anna Lapinska Mannheimer Swartling Advokatbyrå AB
Box 1711
111 87 Stockholm
SAKEN
Aktbil
Ansökan om överprövning med stöd av lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOD)
Förvaltningsrätten. bifaller ansökan och förordnar om att upphandlingen av rekvisitionsläkemedel, såvitt avser varukorg 41 får avslutas först sedan rät­ telse gjorts p_å. så sätt att anbudet från Hospira Nordic AB ska förkastas.
,
/
I
::>1aa 1 (5)
   Dok.Id 170007
Postadress
Box 53197
400 15 Göteborg
Besöksadress Sten Sturegatan 14
'felefon
031 - 732 70 00
E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dorn.se
 Telefax
031 - 71 l 78 59
'Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00
Ombud; Advokat Martin Levinsohit ochjur.kand. Mattias Wikhmd Setterwalls Advokatbyrå i Malmö AB

   FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM IGÖTEJlORG
Avdelning 2
BAKGRUND OCH YRKANDEN
11&98-12 E
 Region Halland har upphandlat ramavtal av rekvisitionsläkemedel, där varukorg m:umner fyra avser noradrenalin. Anbud har inkommit från Abcur AB (Abcur) och HospiraNordic AB (Hospira). Enligt tilldelningsbeslutet
:från den 26 september 2012 har Region Halland beslutat att anta Hospira som leverantör av noradrenalin.
Abcur ansöker om överprövning av beslutet ocl1 yrkar i första hand att upphandlingen f"ar avslutas furst sedan Region Halland vidtagit rättelse och i andra hand att upphandlingen ska göras om. Rättelse ska ske på så sätt att Region Halland vid utvärderingen inte ska beakta anbudet från Hospira.
Som stöd för yrkandena anför Abcur i hmrudsak följande.
Språkkrav iferfrltgningsunderlaget
I punkt 1.3.2 - under rub,:iken upphandlingsföreskrifter - står följande: "Svenska språket skall tillämpas i tal och skrift. Anbud lämnat på annat språk kommer inte att tas till prövning enligt denna förfrågan." I förfråg­ ningsunderlaget redovisas de miljökrav som ställs på efterfrågade varor och tjänster. Enligt punk.i 2.5 skall anbudsgivaren bedriva ett systematiskt miljöarbete inom företaget. Anbudsgivaren ska genom ett ja/nej svar ange om ktavet uppfylls samt beskriva kra,...-uppfyllelsen i fritext. Hospira har for att styrka skall-kravet� "bedriver systematiskt miljöarbete" - bifogat bila­
gor skrivna på engelska. Kammarrätten i Stockholm bar den 26 april 2011 i mål nr 6969-10 uttalat att begreppet anbud innefattar dokument som an­ budsgivaren ger in til1 stöd för att uppfylla de uppställda skall-kraven. Ef­ tersom de av Hospira bifogade bilagoma ska styrka ett skall-krav utgör bilago1na en del av anbudet och eftersom de inte var upprättade på svenskå borde anbudet forkastats.
     MR. 5648
- - 31. OKT. 2012 16:07
Forvalhingsratte·, GBG

   FÖRVAlTNINGSRÄTTEN DOM I GÖTEBORG
Avdelning '.l
Angivande av referenser
i.'HUct J 11898-12E
NR. 5648
S. 4./7
  Enligt punkt 2 .4 i förfrågningsunderlaget skall anbudsgivaren ange minst tre referenser. Region Halland har under upphandlingsförfärandet svarat på frågan om hur detaljerade referenserna ska vara. Region Halland har svarat att det ska anges "vilken referensen är, kontaktuppgift och omsättning samt vad avtalet avser". Hospira har i anbudet angett befintliga avtalsparter, men varken specificerat ,,ad avtalen avser eller angett avtalets omsättning, Ef­ tersom Hospira inte angett den av Region Halland efterfrågade infotmat­ ionen har bolaget inte uppfyllt skall-kravet i punkt 2.4, Genom att Region Halland antagit Hospiras anbud trots att det inte uppfyllt samtliga de i för­ frågningsunderlaget uppställda skall-kraven har upphandlingen skett i strid med 1ikahehandlingsprincipen 1 kap. 9§ LOU, varför Abcur lidit eller kan komma att lida skada. Om Hospiras anbud uteslutits skulle Abcur tilldelats upphandlingskontraktet avseende noradrenalinet.
Region Halland medger Abcur AB:s andrahandsyrkande med innebörden att upphandlingen ska göras om avseende de aktuella positionerna.
Abe;ur gen.mä!er och antar bl.a. följande. Region Halland har i enlighet med Abcurs andrahands1Tkande medgett att upphandlingen ska göras om. . Detta måste tolkas som att Region Halland medger upphandli:ngsfel i en­ lighet med vad Abcur gör gällande samt bedömer åtgärden att göra om upphandlingen som en lämpligare åtgärd än rättelse. Region Halland har däremot inte motiverat varför upphandlingen ska göras om istället för att rättas. Vid valet mellan dessa åtgärder är rätten inte bunden av vad paitema
yrkat utan det är rätten som avgör vilken åtgärd som ska väljas (se RÅ 2005 ref. 47 och RÅ 2008 not. 26). Om motparten anser att ansökan om överprövning ska bifallas ska förvaltningsrätten utgå från att överklagan ska bifallas och besluta om lämplig åtgärd (jämför Kammarrätten i Jönkö�
pingsdomfrånden5juni2012:målnr1693-12). Hospirasanbuduppfyll­ ler inte förfrågningsunderlagets obligatoriska krav och borde därför :torkas-
 '
 --· -31.O<T.2012 16:()8 forvaltni16sratte, GEG

  FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM I GÖTEBORG
Avdelning 2
tats. Eftersom upphandlingsfelet inte är hänförligt till upphandlingens konA kurrens.uppsökandeskedeärrättelsedenmestlämpligaochminstingri­ pande åtgärden.
Hospira har som övrig berörd leverantör yttrat bl,a. följande. Upphand­ lingen ska göras om. Det är den mest lämpliga åtgärden av följande skäl. Absoluta krav på att ange referensernas identitet, kontaktuppgifter, omsätt­ ning, vad berörda avtal avser fanns inte i det ursp�gliga torfrågningsun­ dedaget, utan har tillförts av Region Halland genom frågor och svar under upphandlingens gång. Av domstolspraxis följer att en ändring i ett skall- krav nom1alt bör ses som väsentlig :förändring. Om Region Halland ansett att nya skall-krav måste ställas ska upphandlingen rätteligen avbrytas och göras om (se Kammarrätten i Göteborgs dom i mål nr 1 132-10, kammarrät­ ten i Jönköpings dom i mål nr 1 706- 1 0 samt kannnarrätte11 i Sundsvalls domimålnrl829-10). Absolutakravienoffentligupphandlingfårvidare uppställas under förutsättning att kraven är relevanta för den aktuella upp­ handling och att dess tillärn.pning i det enskilda inte strider mot någon av de unionsrättsliga principerna eller LOU. Enligt Hospiras mening vore det i strid med proportionalitetsprincipen att rorkasta anbudet på grund av spräkkraven, dels eftersom det är branschpraxis att godta bilagor till anbu­ det upprättade på engelska, dels eftersom innehållet i berörda handlingarna
med enkelhet kunnat förstås av Region Ha1land,
DOMSKÅL
'Tillämpliga bestämmelser
I 1 6 kap. 6 § LOU föreskrivs att om den uppl1andlande myndigheten brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon anuan bestäm­ melse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts,
    ··-·-31.OKT.2012 16:08
Forvaitningsratte, G6G

 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM I GÖTEBORG
Avdelning 2
Förvaltningsrättens bedömning
;H.,'.j 0
1,)1\.IC'- j
Abcur AB har ansökt om överprövning och i första hand yrkat att upphand­ lingen avseende varukorg fyra noradrenalin ska rättas genom att Hospiras anbud förkastas och i andra hand att upphandlingen ska göras om. Region Halland har medgett Abcurs andrahandsyrkande om att upphandlingen ska göras om, Det är således ostridigt i målet att Region Halland - genom att anta Bospiras anbud, trots att det inte uppfyllde skall-kraven i förfråg� ningsunderlaget - brutit mot likabehandHngsprincipen. i 1 kap. 9 § LOU. Eftersom upphandlingen har genomförts i strid med LOU föreligger skäl för åtgärder enligt 1 6 kap 6 § LOU. Vid ett konstaterat upphandlingsfel ska 1·ätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts. Det är domstolen som avgör vilken åtgärd som är den mest ändamålsenliga i varje enskilt fall (se RA 2005 ref. 47). Ef­ tersom Region Halland antagit ett anbud som inte uppfyllde skall-kraven i förfrågningsunderlaget har upphandlingsfelet begåtts under anbudsutvärde­ ringen och inte under det konkunensuppsökande skedet i upphandlings­ processen, För upphandlingsfel som begåtts under anbudsutvärderingen är rättelse en lämpligare åtgärd (se RÅ 2005 ref. 47). Förvaltningsrätten för� ordnardännedattupphandlingen1 såvittavservarukorgfyranordadrenalin, får avslutas först sedan rättelse gjorts på så sätt att Hospira Nordic AB:s aribud ska förkastas.
!Ir, r5411 S. 6/7.
 11898-12E
   MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (DV3 l 09/1 B LOU)
11111! j#t,,;;#p;t nwjii.asselberg ./
Råd�an.
Föredragande i målet Ilar varit förvalmingsrättsnotarien Anneli Hyökki .
 
  HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND
 2. det beslut som öve.tk:la.gas ro.ed uppgift 3. oto. förvaltn.ingsriittens namn.
taålnutom.e.r samt dagen för beslutet>
4. de slcii.l som. klaganden ange:c till stöd för
begär11n om prövllingstillstånd,
5. den fodring av förvalblings:rä.ttens beslut sotn klagffiden vill få till stån�
6. de bevis so.ro. klaganden � åberopa och 'V"ad han/hon vill sty.rka m.ed varje särskilt bevis.
SkriV'clsen ska -vara undertecknad av klaganden dle:r h:ans ombud. Adressen till förvaltnings.rätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitat ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt natun, adress och tclefonnum.tnex.
Om någon pexson• eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla. äodciagen till kamxnattätten.
I mål Otxl över;prövning enligt lagen
( )
2007:1091 ox:noffentligupphandlingeller
lagen (2007:1092) om upphandling- inoro otnrå�ena vatteo., energi, transporte.r och posttjänster & avuil slutas innan tiden föt överlclagande av tittens dom elle.t beslut har löpt ut I de flesm fall fat avtä.1 slutas näx tio daga.e 1w: gått från det a:tt rätten avgjort i:nålet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa full får a-vtal slutas omedelbart. Ett överklag.mde av .rättens avgörande får inte
den klagandes nanm, pe.rsonnurru:ner,
ytke, postadress och telefonnummer..
Dessutom ska. adress och
telefonnummer till a:tbetsplatsen och
eventuell annan plats där klaganden kan
nås för delgivning lämnas om dessa
uppgifter inte tidigate uppgetts i tö.ålet.
Otn någon person- eller adressuppgift ändrasärdetviktigtattaxunäla:asnarast DV3109/1BLOIJ görs till kammarrätten,
Den sotn vill överklaga. förv-altniogs.tä.ttens beslut sb skri.i1tl. till �tciitten i Götebo:rg. Sktivelsen ska dock skickas eller lätnnas till förvaltningsrätten.
&etldagandet ska ha kommit in till föt"Vru.t:aing$tatteil inom tte veckor från den � di klaganden fick del av beslutet Tiden för överkla.�ndet för offe.o.iligpa.tt täknas etnellettid från den dag beslutet meddeht.des.
0.m. sista. dagen för öve.rkh.gandet infaller på lördag, söndag ellex helgdag, m.idsom.tnatafton, julafton eller nyårsafton rå.eker det att skcivelsen kom.tnf\t in nå$ta vazdag.
Föt att ett övetklagande skå kunna tas upp j karomarriitteo fordtas att pn3vningscillstå.Jld meddelas. I<amma.crätten fu:nnar prövningstillståo.d om det är av di: föt ledning av .rättstillämpni.ogen att övetklagandet p:i:övas) anledo.ing föteko.tntuer till ändring i det slut V'.lttill. förvaltnings.tätten kotnmit cllet det annars finnssy,.,.ne,:ligaskälattprö�aövexkbgandet
Oro p:tövningstillscl.nd :inte medde�as st.år förvaltnings.riittens beslut fast. Det är därför viktigt att det kla.tt och tydligt framgår a.v öv-erlda.gandet till kamma.trättea va.tför man anse,: att ptövn.ingsrillståod böt meddelas.
Skrivelsen med överklagande ska innehålla
 1 .
pröv:as sedan av-cal bar slutits. Fullständig :infonnation finns i 16 kapitlet i de ovan mgivna lagarna.
Behöver Ni fler upplysningar om hux man ö-v-erklagat kan Ni vända Er till förvalt:ningstätten.
IE 5646
S.
7/7