FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM Målm- Sida 1 (6) IMALMÖ 2016-11-09 8497-16 KONKURRENSVERKET 2015 -11- C 9 Avd Dnr KSnr Aktbil Avdelning 1 SÖKANDE Hemrex AB, 556840-1292 SixtenSpru1·esGata2 A 27139 Ystad MOTPART Tomelilla kommun Gustafs Torg16 273 80 Tomelilla SAKEN Meddeladi Mahnö Överprövning enligt lagen(2007:1091) om offentligupphandling (LOU) FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår ansökan. Dok.Id 344360 Postadress Box4522 203 20Malmö Bcsöksadrcss Telefon Telefax 040-35 35 00 040-97 24 90 E-post: kansli l .fina@clom.se www.forvaltningsrattenimalmo.domstol.se Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:00 Kalendegatan 6 Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8497- 1 6 IMALMÖ Avdelning 1 BAKGRUND Tomelilla kommun g enomför med ett förenklatförfarande en upphandling av städtjänsterför perioden aug usti2016-januari2017 (KS2016/297). Av tilldelningsbeslutden17 augusti2016framgårattComparativeABantagits som leverantör i upphandling en. YRKANDEN OCH INSTÄLLNING HemrexAB ansöker om överprövning av upphandling en ochyrkar iförsta handattförvaltningsrättenskabeslutaattupphandlingenfår avslutasförst sedan rättelse hargjort på så sätt att en nyutvärdering g örs efterförkastande av anbudenfrånComparativeAB ochISSFacility ServicesAB. I andra hand yrkar HemrexAB att fö1-valtning srätten ska besluta att upphandling en ska g öras om. Som g rundför sintalan anförHemrex AB bl.a. :följande: Kommunenhar antag it ett anbud som inteuppfyllerla'aven i upphandling en vilketmedfört att HemrexAB lidit eller k an komma att lida skada. Enlig t förfråg ning sunderlag et, punkt1.5.11 Försäkring skaforsäkring en g älla un­ der hela avtalstiden och i defall nuvarandeförsäkring svillkor inte omfattar de villkor som ställsifö1fråg ning sunderlag et ska intyg bifog as som visar att anbudsg ivarensförsälcring sbolag/moderbolag /k.oncern är berett att lämna villkori enlig het med ställdakrav. VarkenComparativeAB eller ISSFaci­ lity ServicesAB harförsäkring som g äller under hela avtalstiden och skulle således ha bifog atintyg vilket ing en av dessa hargjort. I detfall Tomelilla kommuns tolkning somframg år av kommunensyttrande skulle anses vara rätt är denna del i upphandling en så otydlig attupphandling en bör g öras om. Tomelilla kommun har g enom sitt ag erande brutit mot de g rundläg g ande gemenskapsrättsligaprincipernaiI kap.9§LOU,:framföralltprinciperna om transparens och likabehandling . OmTomelilla hadeföljt:llirfrågning s- Sida3 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 8497-16 IMALMÖ Avdelning1 lingen. underlaget i upphandlingen hadeHemrex ABtilldelats kontrakt i upphand­ Tomelilla kommun anser attHemrex AB:s ansökan ska avslåsoch anför bl.a. följande. KommunenIa-ävdei förfrågningsunderlaget att anbudsgiv aren ska ha en allriskrorsäkringför skador under avtalstiden. Detta är ett själv­ klart krav i denna typ av upphandling. Vidarekrävde kommunen att an­ budsgivaren i defall nuvru:ande försäkringsvillkor inteomfattar de villkor somställsiforfrågningsunderlaget, skabifogaintygsomvisarattanbudsgi­ varensförsälo-ingsbolag/moderbolag/koncem är berett att lämna villkori enlighet med ställda krav. ComparativeAB som hade lägst anbudsptisoch därmedvannupphandlingenharinkommitmedett sådantintygfrånsitt försäkringsbolag. Detta intyg visar att Comparative AB har tecknat enför­ säkringför2016. Detta måste anses helt i sinordning, då det normala förfa­ randet är att försäkringar tecknasårsvis. Ävenomupphandli ngen gäller städtjänsterfrån augusti2016 till januari2017 så har kommunen intela'ävt att en försäkring ska vara tecknad förhela perioden. Detta är visserligen en upphandlingför enrelativt begränsad period. Kommunen har tidigare varit nödgad att säga uppavtalet med tidigare leverantör av städtjänster. Liksom beträffande andra längre upphandlingar så räcker det att anbudsgivaren kan visa att tillräckil g försäkring finns för innevarande år. För övrig tid som av­ talet gäller ska försäkringfinnas men den behöver inte vara teclmadför hela avtalsperiodeniförväg. Skall-kravet innebär att en anbudsgivare ska ha enallriskförsäkringför ska­ dor under avtalstiden. Det är däremot inte ett krav enligt förfrågningsun­ derlaget att det skafinnas enf:orsäkring somär tecknad i förväg för hela avt alstiden. HemrexAB:s påstående att detta avt alsvillkor skulle varaotydligt ska inte tillmätas någon betydelse. Denna typ av krav harTomelilla kommun ställt i Sida4 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 8497-16 IMALMÖ Avdelning1 åtsldlliga upphandlingar och detsamma gö r andra kommuner somTomelilla kommun samarbetar med. Det haraldrig tidigarefunnits någrafrågetecken lo·ing kravet eller utformningen avlo·avet.Deflestaupphandlingar somTo­ melilla kommun ochandra kommuner i Sverige genomför avslutas med kontrakt ö verflera år. Att de som lägger anbud i upphandlingen alltid ska ha tecknatförsäkringför samtliga år som upphandlingen gäll er är inte ett rim­ ligt krav. SkulleHemrex AB:s ansö kan i denna del vinna gehö r skulle det vara en helt ny princip som skullefå långt gående konsekvenserför allaföre­ tag som deltar i offentliga upphandlingar. SKÅLEN FÖRA VGÖRANDET Tillämpliga bestämmelser En upphandlande myndighet ska enligt 1 kap. 9 § LOU behandla leverantö rer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett ö ppet sätt . Vid upphandlingar ska vidare principern a om ö msesidigt erkännande och proport ionalitet iakt tas. Av16kap.4 och6§§LOUframgåratt förvaltningsrättenkanprövaomen upphandlandemyndighetharbrutitmotnågonbestämmelseilagenoch, på talan av en leverantö r som lidit eller kan komma att lida skada, besluta att en upphandling ska gö ras om eller får avslutas först sedan rätt elsegjorts. Vid ö verprö vningar enligtLOU gäller attförvaltningsrätt en iprincip endast prö var de särskilt angivnafrågor som sö kanden tar upp. Relevant del avJörfrågningsunderlaget I förfrågningsunderlaget, punk.ten1 .5.11 Fö rsäkring, anges följande: Sida5 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 8497-16 IMALMÖ Avdelning1 "I detfall nuvarandeförsäkringsvillkor inteomfatar de villkor, som ställts i förfrågningsunderlaget, ska intyg bifogas, som visar att anbudsgivru:ensför­ sälcringsbolag/moderbolag/koncern är berett att lämna villkor i enlighet med ställdakrav.Sådantintygskabifogasanbudet.Eventuellmerkostnad, som uppstår på gmnd av detta ska ingå ioffererad anbudssumma. Om ingetann atföreskrivs gällerföljande: Anbudsgivaren ska ha allriskförsäla-ingför skador under avtalstiden. Beställaren ska vara medförsälcrad.FörsälG"ingen ska gälla under hela avtalstiden samt under eventuellforlän gningsperiod. Försäk­ ringsbeloppet ska motsvara värdet av skadan/återanskaffuingsvärdet. Självrisken, som bekostas av anbudsgivaren, får vara högst ett pris­ basbelopp. 2. Förvaltningsrättens bedömning Kraven som ställs i en upphandling ska tydligt framgå avförfrågningsun­ derlaget. Ett anbud som inte uppfyller ett ellerflera tydligt ställdala·avfår inte antas, utan skaförkastas. Avförfrågningsunderlaget framgår att anbudsgivarna ska inkommamed intyg som visar att anbudsgival'ensförsäkringsbolag/moderbolag/koncern är berett att lämna villkor i enlighet med ställda krav, för det fall nuvarande försäkringsvillkor inteomfatt ar de villkor som ställts iförfrågningsunderla­ get. Frågan ärom kravet på att anbudsgivaren ska ha en allriskförsäkringför skadorunder avtalstiden ut gör ett sådant villkor som åsyftas i detaktuella kravet avseendeförsälafagsvillkor. Enligtförvaltningsrättens mening fram- 1 . ,, Sida6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8497-16 Avde lning1 IMALMÖ står som e n rimlig tolkning av krave t, bl.a. mot bakgrund av att försäkringar nmmalt te cknas årsvis, att upphandlande myndighe t me d de n aktue lla skriv­ ninge n om villkor e nbart åsyftat inne hålle t/villk01'e n i själva försäkringe n ochinte giltighetstidenfördensamma.Enligtförvaltningsrättensmening framgår de tinte tydligt iförfrågningsunde rlage t att de t är e tt krav att an­ budsgivare n re dan vid anbude ts inli:imnande ska ha e n allriskförsäkringför skador som gälle r unde r avt alstide n, alte rnat ivt ska lämna int yg som visru· att anbudsgivare ns försäkringsbolag/mode rbolag/konce rn är be re tt at t lämna försäkring unde raktue ll avtalstid. U pphandlande myndighe t har därme d inte haft grundffö• att förkasta anbude nfrånComparative AB ochISSFacility Se rvice sAB me d hänvisning till bristande kravuppfyllnad i de nna de l. Vad HemrexABanföri demiadelutgördärmedingetskälförett ingripande e nligtLOU. Oavse tt om nu aktue llt krav skulle anse s vara otydligt, kan e me lle rtid He mre x AB inte lida e lle r komma att lida skada tillföljd av e n sådan otyd­ lighe t. He mre x AB har be dömts uppfylla krave t och har gått vidare till ut­ värde ringe n i upphandlinge n.Efte rsom skade re kvisite t inte är uppfyllt kan något ingripande he lle r inte ske av de nna anle dning. Sammanfatt at utgör vadHe mre x AB anfört och åbe ropat inte skälför ingri­ pande e nligtLOU. Ansökan ska alltså avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga(DV3109/lBLOU) (l:1�.¼_]�7 ·· MadeleineWestberg / AnnaAkte rmo har före dragit måle t. meddelas. l�ätten lämnar prövnin tillstånd om. 1. detfinnsanledningattbetvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, ga 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad Bilaga 1 ·SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR .. PRÖVNINGSTILLSTÅND Densomvillöverklaga förvaltnings:rättensbeslut ska sktiva till Kammarrätten i Göteborg. Skrivelsen ska dock skickas ellet lämnas till fötvaltningsrätten. Överklagandetskahakommitintill förvaltningsrätteninomtreveckorfråndendag då klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muutlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kotnmitin inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för överklagandet för offentlig part :räknas från den dag beslutet meddelades. Omsistadagenföröverklagandetinfallerpå lördag, söndag eller helgdag, .midsommarafton, julaftonellernyårsaftontäckerdetattskrivelsen kommet in nästa y�dag. ._ • 7' • : FörattettöverklJg�deskakunnatasuppi . kammarrätten fordr�s att prövningstillstånd tillbostadenochmobiltelefon.Adressoch telefonnutntner till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigarei .tnålet ­ och om de fortfarande är aktuella - behöver de inte uppges igen. Omklaganden anlita� ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadtess, telefonnummer till atbetsplatsen och mobiltelefonnummer auges. Om någon person- eller adres�uppg-ift ändras, ska ändringen utan dröjsmål anmå1as till katntnarrätteu. 2. 3. deskälsomklagandenangertillstödfören den dom/beslut som överklagas :tned uppgift om fötvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, begäran om ptövningstillstånd, 4. denändringavförvaltningsrättens dom/beslut sotn kla nden vill få till stånd, 2. 3. 4. det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma .riktigheten av det slut som förvaltningstätten har kommit till, det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas av högre rätt, eller det annars finns synnerliga skäl att pröva övetldagandet gs han/honvillstyrkamedvatjesärskiltbevis. Adressen till förvaltningsrätten framgår av domen/beslutet I mål om öve.tptöv.ning enligt lagen (2007: 1 091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom onu:ådena vatten, energi, transpottet och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av :rättens dom diet beslut hat löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas närtlodagarhatgåttfråndetatträttenavgjort målet eller upphävt ett :interimistiskt beslut. I vissa fall fåt avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av :rättens avgö.rande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig informationfinnsi16kapitletideovanangivna lagarna. . Om prövningstlllstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandettillkatnmarrätten.varförtnan över.klagatkanNivändaEttill anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1 . Klagandens person-/organisatlonsnununer, postadress, e-postadress och telefonnutntne.t :rovw,dnm,tnl.se Behöver Ni fler upplysningar otnhut man förvaltningsrätten.