FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM
I STOCKHOLM 2016�11-30
Mål nr 18629-16
Sidm 1 (8)
 Avdelning 30
MO'l'PART
Statens Konstråd, 202100-1033 Box 45134
104 30 Stockholm
KONKURRENSVERKET
2016-i2-· 0 1
lltd
Dnr
Offentlig upphandling
Meddelad i Stockholm
   SAKEN
K$nr Aktbil
 FÖRVALTN.INGSRÄTTENSAVGÖRANDE
·Förvaltningsrätten avvisar   yrkande om att upphandlingen ska göras om.
Förvaltningsrätten avslår yrkandet om inhämtande av förhan(isavgörande från EU-<lomstolen.
Förvaltningsrätten avslår ansökan om ogiltigförklaring av ingånget avtal.
 Dok.Id 781114 Postadress
115 76 Stockhohn
Besölaadress Tegeluddsvägen l
Telefon Telefax
Expeditionstid måndag-fredag 08:0Ö-16:30
 08-56168000 08a561 680 01
E-post: forvaltningsrattenistockhol.m@dom.se www.domstol.se/forvaltningsratt

 'Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 18629-16
ISTOCKHOLM
YRKANDEN M.M.
Statens Ko115ttåd (konstrådet) bar. genomfört en direktupphandling avse.ende utförande av skissuppdrag gällande konstnärlig gestaltning av Tekniska högskolan, Undervisningshuset (Dnr. 3.1.1/2015:73). Konstrådet tecknade avtal med konstnären-den 12juli 2016.
söker om överpr8vning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU, och yrkar dels-att avtalet.förklaras ogiltigt, dels att
Ul)phandlingen ska göras om.-yrka_r även att fotvaltningsrätt�n
ska inhämta ett.förhandsavgörande från EU�clomstolen. Till stöd föcsin talan ger han in ett antal avgöranden från förvaltningsdomstolar och hänvisar till flera avgöranden-från EU�domstolen.
Konstrådet anser aij�kande att upphandlingen ska göras om ska avisas och att yrkandet om att avtalet förklaras ogiltigt ska avslås. Till Stö'd ror sin talan ger konstrådet in kravspecifih.t.iQn och beslutsunderlag for upphandlingen.
SKÄLEN FÖR AVGÖRANJ)ET
Yrkandet att upphandlingen görs om
överprövn,i.ng av en upphandling får. inte ske-efter det att avtal slutits mellan den. upphandlande mm,digheten och en leverantör. (16 kap. 6 § andra stycket LOtJ)
KonStrådet tecknade avtal med�vseende upporag av skissutforande gällande konstnärlig gestaltning av Tekniska högskolan, Undervisningsbuset den 12juli 2016. Eftersom�ökan om qverprövning av upphändlingen, och yr�ndet att 11pphandlingen görs om, kom in till förvaltningsrätten den 29 augusti 2016, dvs. efter att avtalet hade
 
 Sida3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 18629-16
tecknats, kån. fotvaltnihgsrätten. inte överpröva upphandlingen. Yrkandet därom ska därför avvisas.
Förhandsavgörande från EU-domstolen
�kar även att :illrvaltn.ingsrätten ska·inhämta ett
forhandsavgörande frå,n EU-domstolen eftersom EU-domstolen inte tidigare har prövat tillämpningsgrtmden "konstnärliga skäl''.
·Förvaltningsrätten konstaterar att EU-domstolen har 1,ittala,t �tt undantag från :grundläggande regler i fördraget ska tolkas restriktivt och att den som avser att åberopa en undantagsbestämmelse har bevisbördan för att det föreligger sådana särskilda omständigheter som motiverar att undantag görs. (mål C- 20/01 och C-28/01 kommissiohen mot Tyskland, punkten 58)
Högsta förvaltningsdomstolen (HFD) har i ett.mål om konstnätli� gestaltning i ett konsert- och kongresshus uttalat att det-råder speciella
förhållanden för upphandling av konstnärliga tjänster. Kommunen hänvisade till anskaffningens �ärskilda kariiktäf och till att det slutliga
beslutet föregåtts av bedömningar av en större krets av konstnärer ocl). att detta urval gjorts av en särskilt tillsatt.sakkunnig konunitte:. HFD fanrt att
det aktuella undantaget hade tillämpats med den urskillning som :illrutsittts i LOU och i enlighet med de principer som upphandlingsreglema bygger på, varför upphandlingen hade gen.omförts i enlighet med LOU. (RÅ 2008
ref. 79)
HFD har i ett senare mål ansett att det i utredningen var en tämligen tunn uppdragsbeskrivning där det endast framgick att den upphandlande myndi_gheten vill� köpa en konstnärlig gestaltning som skulle utgöra ett minnesmärke över Förintelsens offer. A,.v uppdraget framgick inte några omständigheter kring def tänkta minnesmärket som skulle kunna göra
ISTOCKHOLM

  FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM
DOM
.- - ------- -·-7
Sida4 18{,29-i6
undantagettillämpligtochkommunenansågsdätfothiJbrutitmotLOU. (RÅ2009not. 1.34)
Mot bakgrung av aktuell praxis anser förvalWngsrätten att det inte är ·
���vändigt att" i$äplta.föd}Eµidsa.vgörapc,le fråp. EU-doIDstol,en. Yrk::µ14et därom ska därför avslås.
OgiUighet$förldaring. av avtalet .
Förvaltningsrätten, g� vidare till attpröva onravtalet i �pphandlingen ska forldatas ogiltigt på: den grtli:lden. att.kö��d.�t hm: ge.nom�tt efl9tj;tlåte.t1 direktupphandling.
Pirektμpph dling:far användas i tillämplig omfattning i de fall l\ll..
förutsättningatna förförhandlatförfärandeutan föregående annonsering som avses i 4 kap. S:--9 §§ är. �ppfyllda. (15 lcap. 3 § andra stycket andra me.ningenLOU)
Enupphandlandemyndigμetf'aranvändaföi:"handlatförfarandeutan fö r e g � e n d . e a n n o n s e r i n g v i 4 tj l ld y l n i n g a v k o n t r � o m . d e t s o m s k a upphandl.as �V bl.-a. J{ortstp�ilig� skiµ endast kan fu.llgfö;as .av en vis� leverantör, (4 kap. 5 -� första stycket"2 LOU)
Frågai måletäromkonstrådet-haftförutsättningar atti upphandlingen. anv!mda·sig av djrektupphandling avseende utförande·av skiss·gällande
·gestaltning T�kni$ka högskolaq, undemsningshuset med hänvisning till att det som ska upphandlas �v köp.$ttiätlig� skiij e.n4�t Jean fullgöras av viss levefmitör..
-anser att ingenting-i den så kallade kravbeskrivningen säg�r att upp.draget en,dast kan\l®.ras av en enda �op.stnär� utfµI det :framstår �om att
.
 ett fl�rtal konst11ä.rer kan konkurrera kring den l;iktuella.kravbild�n..Det bästa .
1:

 Sicla 5 FÖ;t.lVALTNINGSRÄITEN DOM 18629-16
...,...
I STOCKHOLM
sättet att få fram förslag att ta stäJhiing till är att utannonsera och
konkurrensutsätta uppdraget. Konstrådet har inte redovisat varför de
generellt ska direktupphandla alla uppdrag, konstnärliga tjänster.
Konstrådets beskrivning åV' konstnär-konstnärliga uttryckssätt i
. kravbeskrivningen kan lika, väl tolkåS som en recension av konstnärens produktion och utställrungsverksamhet; än att fortn,ulera klara och tydliga krav på vad som skall ingå i gestaltningsuppdraget. Helt klart är &tt den
utvalda konstnären inte kan anses ha ensamrätt på de verk hon skapar. Det
framståriställetsömatten-störrekretsavolikakons�ttryckskulle
kunna l<:onktJrtera om denn.a k:ravbeskrivning, och det bästa sättet �.att följa
·
från utannonsering. Undantag ska tillämpas restriktivt.
Konstrådet invänder att en särskild kommitte, sammansatt.av representanter från bl.a. konstrådet, Akademiska l;ms och den arkitektfinna som strtlktui'erat ul):dervisnmgshusets plap.lösning har främstutifrån konstnärliga och esfeti�a tqe. n även från de arkitektoniska hänsyn som följer av anskaffningens särskilda karaktär ·enats om vissa riktlinjer for uppdraget. Upphandlingen avser, en konstnädig gestaltrung som ska. llilja den inre. spiralen i husets kärna från nedersta till sjätte/översta planet som förslagsvis skabeståav8�1;2delarsomskaparenrörelseoch rytmgenomhusetoch
s.öm placeras på de penttlll).enta be.tofigväggårrta. Konstverket skall härvid vidareutveckla, förhålla sig till eller.arbeta med Undervis,ningshusets gestaltningsteman (dess förhållande.till byggnadsprocesser, byggnormer och mätbarhet, dess spiralrörelse och dess tegelfasad som samtidi� foljer med ändå är unik för den tradition av tegelfasader som finns på KTH:s campusomr.åde). Kommitten har härvid riktat särskild uppmärksamhet mot
L· OUgenom sedvanlig utannonsering•på myndighetens .hemsida. Det finns lO 000-15 000 konstföretag som arbetar i Sverige och iritemationel.lt. Det ä r teoretiskt och praktiskt omöjligt fö r konstrådet att hålla sig uppdateroo på alla konstföretags kompetens och erfarenhet. Genom att öppna utlysningen belyses förståelsen för vilken kompetens som fuµis. Konstrådet bar. inte rätt enligt LOU att generellt undanta alla offentliga gestaltningar frän kravet

 FÖRVALTNINGSRÅTTEN I STOCKHOLM
DOM
Sid�6 18629:.16
attfinna enkonstnär som-atb.etat'Serielltmedh<>g.ko,Q,Stt,.ätli$.kvaljtetc;l�·de enskilda delarna i en serie, skapat intressanta b.etydelsebätan.d� förskjutningar så att den konstnärliga gestaltningenk. an sprida sig .i huslcrol)pen Qch följ� spiralen s�ijdigt som den hänger ihop p å ett
'
konceptuellt och visuellt intressant sätt. Den konstnfu:liga g��ta ltrihigen måste.o:ckså tillföta värden- som gåt bortom det mätb&ra och visa på; andra d i m e n s i o n e r v a r f ö r . k o n ä tn ä t e r i m e d h ö g k o n !i tii& r l i g � a l l t e t, m å s t e . JQ.u:m � vfaap.åalternativavärdenisittkonstnärskapdär-nymening.kanuppstå.
·
Kons�.fi måste vidare �a förhålla sig till byggptocesser·.och svensk byggn<::ir.m och på·ett lel<fullt �ner.allyru:sam.ttill bygg1IDde ech industriella processer. Konstnären mlste vidare i. s'itt ko.riStnijrskap . k u n na uppvisa förutsättningar att kunna förhålla si� till arkitektur och nurt:slighet med konstp�lig.höjd, Konstnärskapet ska visa på platsspecifika ges:taltrtingar­
.
sorn tydligt ska uppvisa en rumslig medvetenhet om de platser där
g�tal�gam:a :Onns; Vi�e ska kq,nst}iijren kunna uppvisa ett uttryck som
:
innehåller en h�g komplexitetm�d som sam,tidjgt har-�n tydlig 'l<arakt� med :.
förutsättningar att. b.li.:e.tt påta gUgt insl� i byg�aden. D�n �ätskilt
sammansatta samrådsgruppen har, mot bakgrund av upp·drag�ts s&'sltlld4
k�aktär och efter genomgång av 13 konstnärskap� valt ut en konstnär som
anses, kvalificerad och intressant for att u.tfora slcissuppdrag, Av
beslutsunderla&et ftamgåtatt-i ett:flertal -konstnärliga.verk har arbetat
seriellt där de enskildJt clc,latnå.s fomiat, skå,la, och ut_mrande.skapar en
spännande.betydelseglidnin,g..IfleraverkfQrhållerh<>.t).. sigtillrumoch
�l,dtelct\lr tex. dörrverken .där måtten på de enskilda dörrama inte förhåller ·
gjg till en bygg�ormutan tiU detrumde visas i och de övriga dörrobjekten �ch på s.å sätt f;r�åller @J)drl:!; urvalskriterier och värden. Genom exakta val avmaterial,skala.öchv·ilk:�aetalj�r�Ydörrertsom,*avl;_U'am�skapas·
.
stämningarochegnaminnenellerassoc1ationerakUveras.l;tös• b.etra,ktaren. Detta fung�rar fint.som en förlängning av arkitekternas tankar om.att '\lPP'Vis� byggmaterialell.s karaktär; funktion och �tydelse föt studenterna sanit att genom sensorei visa hur de v.erkar.�onstruh'liga uttryck äi:
extremt :förti.tlat vilke,t p�ssat väldigt bra nied l'Al,4ervisningshu_sets .

 FÖRVALTNINGSRÅT TEN I STOCKHOLM
DOM
Sidla 7
18629 r l 6
högteknologiskauttryck. Genomattisittkonstnärskapställafrågorom vilka nun och milJöer vi skapar och hur. dessa upplevs har­ konstnärskap stark relevans för den samtida konstdiskursen och i synnerhet ror den undervisning som ska, bedrivas i und�rvi$ningshuset. ]).ar även goda forutsättningar att skapa en mycket intressant och samtida konstnärlig_ ådring i :ilirhållande till övriga konstnärliga gestaltningar p'å KTH Campus.
-har genomfört en konstnärlig gestaltniilg för utomhusmiljö och _
är väl medveten om de lq:av som s(älls på permanenta konstnärl iga gestaltningar utifrån ett förvaltningsperspektiv. Skissuppdrag�t
presenteradesrorkoqmutte.niapril201_6somvarenigomattgodkänna denna fur genomförande. Konstrådet har därför den 12 jμ.li 2.0i6 ingått avtal om .utförande av den konstnärliga gestaltningen.med konstnären ifråga. K01istråd.et gö;i;' inte någpn·generelltol.knirrg eller tillämpning avLOU:s undantag från annonsering pga. konstnärliga skäl. Vid samtliga permanenta projekt (dvs. anskaffning av by ggnaqsanknuten konst) upprättar konstrådet ett beslutsunderlag som bl.a. innefattar en redogörelse för förutsättnin·garna för den konstnärliga gestaltningen o.ch den kravspeci.fikation spm den av ilir anskaffningen sarslålt sammansatta kommitten utarbetat. Härvid tas även ställning tjll val av up,phan(Jlingsforf8:1'3-Dde m,ot bakgrund av förutsättningarna och .kravspecifikationen samt med ledning av tidigare avgöranden från förvaltningsdomstolarna, Konkurrensverket har funnit att d_et inte förelegat skäl att utred�åståenden ytterligare och har avslutat ärendena,
Förvaltniugsrätten konstater� att kqnstrådet har gett en detaljerad beskrivning av det aktuella gestalt,oingsuppdraget och dess specifika karaktär och kravbild. Staden har tydligt förklarat syftet meduppdraget. och hur platsens och byggnadens unika förutsättningar har inneburit en specifik le r avbild. Förvaltningsrätten finner att konstrådet, mot bakgrund av de beskrivningar som lämnats avseende uppdragets särskilda karaktär och den urvalsprocess som skett, har visat att undantaget i 15 kap. 3 § LOU har tillämpats med den urskillning som förutsä� i LOD och i �nlighet med de
/_

 Sida8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 18629;,16
gemenskapsrättsligaprinciper som upphand�gsreglerna bygger på. Förutsättningar för att tillämpa ett forhandlat förfarande $n föregåen4e !Ulfionseringi4kap.5 §'förstastycket2LOUäruppfyllda.Viddessa förhållanden är bestämmelserna o m tröskelvärden i 3 kap. 1 § första stycket 2 och mdra stycket LOU inte tillämpliga (15 kap. 3 § andra stycket andra meningen LOU).�nvändning beträffande tröskelvärdena
föranleder därför ingen;annan öedömning.
Satnmmtaget finner förvaltningsrätten att avtalet inte ska,ogiltig:förklaras på grund � v � detingåtts utan :föregående annonsering. Det som­ har anfört och vad son d övrigt har framkommit föranleder ingen �an bedömning. rkande att avtalet j upphandling�n. ska förklaras ogUtigt på den grunden att konstrådet har genomfört Ein otillåten direktupphandling ska därför avslås.
HUR MAN ÖVERKLAGAR.
Detta -avgörande kan överklagas. fufortnation om hur man överklagat finns i
Jobannes Dahlman har föredragit målet.
I STOCKHOLM
 I i­l

 ,,I.-&:1,�'j&' ' .-�;x.-.r;-!;,
HUR MAN ÖVERKLAGAR � PRÖVNINGSTILLSTÅND
SVERIGES DOMSTOLAR
Den som vill överlcbga förvaltningstättens beslut ska skriva till Ka:tnmattätten i Stockholm. Skri­ velsen ska dqck sldckas eller lämnas till fö:r­
valtningsrätten.
överklagandet ska ha kommit in till fötvalt­ ningsrätten ihom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandJing, eller det vid en sådan förhandling har angetts nät beslutet ko.tnmer 11tt meddelas, ska dock öveililigandet . hako.tntn.itinjnomtre.veckorfråndendag domstolens beslut meddelades. 'I'iäen för över­ klagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagandetinfaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer ln nästa vardag.
För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövtlingstillstån:d meddelas. Kammarrättenlätnnar prövningstlll­ stånd om
1. detfinnsanledningattbetvivlariktighetenav det slut som fötvaltningsrätten har kommit till,
2. det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av- det .slut som för­ v-altni,ngsrätten ha.i: kommit till,
3. detäravviktförledningavrättstillärnpning­ en att överklagandet prc3vas av högre rätt, el­ ler
4. detannarsfinnssynnerligaskälattpröva överkl.agi!ndet
Om pröv�tillstånd inte meddehts står för­ valtoingsrättt'.ns beslut fast Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgh av öv-erklagandet till katturuirrätten varför man anser att pröv­ ningstillstånd bör meddelas,
Skrivelsen med överklagande ska innehålla
1. Klagandens person-/organil;atiolJ.snunu:ner,
postadress, e�postadress och telefooournmer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress
där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet - och om de fortfarande är aktuella - behöver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om ruigon person- eller adressuppgift ändras, ska änd­ ringen utan dröjsmål an.tnälas till kammattlit.­ ten.
2. dendoi:P/beslutsomöverklagasmedupp­ gift om förvalt:ningsrättens namn, målnum­ mer sarnt dagen för b�lutet,
3. de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd,
4. den ändring av förvaltningsrättens doin/beslut som klaganden vill få till st:ånd,
5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.
Adressen till förvaltoingsrätten frafugår av do­ men/beslutet.
I vissa mål får avtal slutas innan tiden för över­ klagande av rättens dom eller beslut ha.i: löpt ut. Detta gäller mål om överprövning enligt:
• lagen (2007:1091) om offentlig upphandling,
• lagen (2007;1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, eller
• lagen (2011:1029) om upphandling på för- svars- oro säkerhetsområdet.
Ideflestafallf°aravtalslutasnärtiodagarhar gått från det ått rätten avgjort målet eller upp­ h ä v t e t t i n terimi s ti s kt b e s l u t . I vi s s a fa ll f°ar a v t al slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgö:tabde får inte prövas sed.ah avtal har slutits, Fullständig infortnation finns i 1 6 kapitlet i de ovan angivna lagatna.
Behöver Ni fler upplyso.ingar om hurman över­ klagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten.
www.domstol.se
 
    t