FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM IUMEÅ 2018-04-17 Mål nr 2980-17 Sida1 (5) SÖKANDE Konkurrensverket 103 85 Stockholm MOTPART Umeå Energi AB, 556097-8602 Box 224 901 05 Umeå SAKEN Meddelad i Umeå Upphandlingsskadeavgift enligt lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster - LUF FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten bifaller Konkurrensverkets ansökan och beslutar att Umeå Energi AB ska betala en upphandlingsskadeavgift om 200 000 (tvåhundratusen) kr. Dok.Id 81808 Postadress Box 193 901 05 Umeå Besöksadress Nygatan 45 (Tingshuset) Telefon Telefax 090-17 74 00 090-13 75 88 E-post: forvaltningsratteniumea@dom.se www.forvaltningsratteniumea.domstol.se Expeditionstid måndag-fredag 08:00-12:00 13:00-16:00 Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2980-17 IUMEÅ YRKANDEN Konkurrensverket yrkar i ansökan som kom in till förvaltningsrätten den 11 december 2017 att Umeå Energi AB ska förpliktas betala 200 000 la i upphandlingsskadeavgift. Som grund för ansökan anför Konkurrensverket att Umeå Energi AB brutit mot LUF genom att den 22 december 2016 ingå avtal om konsulttjänster med Clockwork Bemanning & Rekrytering AB (Clockwork), utan att annonsera avtalet enligt LUF. Eftersom förutsättning­ arna för ett sådant agerande inte var uppfyllda är avtalet en otillåten direkt­ upphandling. Umeå Energi AB (Umeå Energi) medger bifall till ansökan. TILLÄMPLIGA BESTÄMMELSER D e n 1 j a n u a r i 2 0 1 7 t r ä d d e l a g e n (2 0 1 6 : 1 1 4 6 ) o m u p p h a n d l i n g i n o m fö r s ö r j ­ ningssektorerna i kraft och därigenom upphävdes lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster. Den upphävda lagen gäller dock för sådan upphandling som har påbörjats före ilaaftträdandet och är därför tillämplig i förevarande mål. En upphandling enligt detta kapitel ska göras genom förenklat förfarande eller urvalsförfarande. Direktupphandling får dock användas om kontraktets värde uppgår till högst 26 procent av det tröskelvärde som avses i 3 kap. 1 § första stycket 1. Vidare får direktupphandling användas i tillämplig omfatt­ ning i de fall då förutsättningarna för tilldelning av kontrakt utan föregående annonsering som avses i 4 kap. 2 och 3 §§ är uppfyllda eller om det finns synnerliga skäl. (15 kap. 3 § LUF) Värdet av ett kontrakt ska uppskattas till det totala belopp som ska betalas enligt kontraktet. En upphandling får inte delas upp i syfte att kringgå be­ stämmelserna i denna lag. Vid beräkningen ska options- och förlängnings­ klausuler beaktas som om de utnyttjats. Vid beräkningen ska den upphand- Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2980-17 IUMEÅ lande enheten beakta direktupphandlingar av samma slag gjorda av enheten under räkenskapsåret. (15 kap. 3 a § LUF) Vid förenklat förfarande ska den upphandlande enheten begära anbud ge­ nom annons i en elektronisk databas, som är allmänt tillgänglig, eller genom annons i annan form som möjliggör effektiv konkurrens. (15 kap. 4 § första stycket LUF) Allmän förvaltningsdomstol får besluta att en upphandlande enhet ska be­ tala en särskild avgift (upphandlingsskadeavgift) om 3. enheten har slutit avtal med en leverantör utan föregående annonsering enligt 7 kap. 1, 2, 3, 4 eller 5 §, 13 kap. 5 §, eller 15 kap. 4 eller 6 §. (17 kap.1 §3 p. LUF) Upphandlingsskadeavgiften ska uppgå till lägst 10 000 kronor och högst 10 000 000 kronor. Avgiften får inte överstiga tio procent av kontrakts­ värdet. (17 kap. 4 § första stycket LUF) Vid fastställande av upphandlingsskadeavgiftens storlek ska särskild hän­ syn tas till hur allvarlig överträdelsen är. I ringa fall ska någon avgift inte beslutas. Avgiften får efterges, om det finns synnerliga skäl. (17 kap. 5 § LUF) SKÅLEN FÖR AVGÖRANDET Umeå Energi är helägt av Umeå Kommunföretag AB, som i sin tur är helägt av Umeå kommun. Styrelseledamöterna i Umeå Energi utses av kommun­ fullmäktige i Umeå. Umeå kommun utövar således ett bestämmande infly­ tande över Umeå Energi. Umeå Energi är därmed en upphandlande enhet som ska tillämpa LUF. Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2980-17 IUMEÅ Det avtal som utgör grund för ansökan avser bemanning av vågstationstek­ niker vid kraftvärmeverken Dåva 1 och 2, där bl.a. fjärrvärme och el produ­ ceras. Avtalet har inte föregåtts av annonsering. Den tjänst som omfattas av avtalet utgör en så kallad B-tjänst enligt bilaga 3 till LUF. Vid upphandling av B-tjänster ska beräkning av kontraktsvärde göras enligt 15 kap. LUF. Konkurrensverket har beräknat kontraktsvärdet för avtalet den 22 december 2016 till 2 338 560 la. Vid beräkning av ett kontrakts värde ska emellertid samtliga direktupphandlingar av samma slag som gjorts under räkenskapsåret beaktas. Detta innebär att även avtal in­ gångnamedClockworkden10mars2016,den15augusti2016 ochden9 november 2016 ska beaktas vid beräkningen. Konkurrensverket har utifrån samtliga fyra avtal beräknat kontraktsvärdet till 8 246 016 kronor. Förvalt­ ningsrätten finner inte anledning att ifrågasätta dessa beräkningar. Kontrak­ tets värde överstiger den under 2016 gällande gränsen för direktupphand­ ling. Det har inte framkommit att någon av de i LUF angivna undantagsbe­ stämmelserna för att ändå få använda direktupphandling skulle vara tillämp­ lig. Det är därmed fråga om en otillåten direktupphandling. Eftersom Umeå Energi genomfört en otillåten direktupphandling finns för­ utsättningar för att med stöd av 17 kap. 1 § punkten 3 LUF besluta om upp­ handlingsskadeavgift. Förvaltningsrätten anser att det av Konkurrensverket yrkade beloppet fram­ står som väl avvägt. Upphandlingsskadeavgiften bör därför bestämmas till 200 000 kr. Synnerliga skäl för att efterge avgiften har inte framkommit. Konkurrensverkets ansökan ska således bifallas. Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2980-17 IUMEÅ HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/lC) rYdttc&,;,�cit)u/- Lena Bergsdorf, Rådman Målet har föredragits av Christina Räck.ner. SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Bilaga Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Sundsvall. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. För att kammarrätten ska kunna ta upp Ert över­ klagande måste Er skrivelse ha kommit in till för­ valtningsrätten inom tre veckor från den dag då Ni fick del av domen/beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domsto­ lens beslut meddelades. Om sista dagen för över­ klagande infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att besvärshandlingen kommer in nästa vardag. Om klaganden är en part som företräder det all­ männa, ska överklagandet alltid ha kommit in inom tre veckor från den dag beslut meddelades. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kam­ marrätten fordras att prövningstillstånd medde­ las. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 2. det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 3. det är av vikt för ledning av rättstillämp­ ningen att överklagandet prövas av högre rätt, eller 4. det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvalt­ ningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstill­ stånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och te­ lefonnummer till ldagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress där ldaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet - och om de fortfarande är aktuella - behöver de inte uppges igen. Om ldaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e-postadress, tele­ fonnummer till arbetsplatsen och mobiltele­ fonnummer anges. Om någon person-- eller adressuppgift ändras, ska ändringen utan dröjsmål anmälas till kammarrätten. 2. den dom/beslut som överldagas med uppgift om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 3. de skäl som ldaganden anger till stöd föt en begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av förvaltningsrättens dom/beslut som klaganden vill få till stånd, 5. de bevis som ldaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Adressen till förvaltningsrätten framgår av do­ men/beslutet. www.domstol.se