LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN
DOM
2008-03-18 Meddelad i Stockholm
Målm 4559-08 Rotel 222
Sida 1 (7)
 SÖKANDE
Care Rent Intemational AB, 556595-3659 Bergdalen 8
172 79 Sundbyberg
MOTPART
Stockholms stad, kommunstyrelsen
Ombud: Stadsadvokat Eva Ahlholm Juridiska avdelningen Stadsledningskontoret
105 35 Stockholm
SAKEN
' 2003 -03- 1 9
Avd
Dnr
Doss Aktbil
  Överprövning enligt lagen (1992:1528) om offentlig upphandling - LOU
DOMSLUT
Länsrätten avslår ansökan om åtgärder enligt LOU.
Länsrättens interimistiska beslut av den 28 februari 2008 gäller därmed inte längre.
       Dok.Id 314520
Postadress
115 76 Stocl<l10lm
Besöksadress
Tegeluddsvägen 1
Telefon Telefax
08-561 680 00 08-561 680 01 E-post: lansrattenistockJ10lm@dom.se
Expeditionstid
måndag - fredag 09:00-15:00
 fKONKURRfNSVEflKT;T

LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN
BAKGRUND
DOM
Sida 2 4559-08
  Stockholms stad har genom förenklad upphandling inbjudit leverantörer att lämna anbud avseende upphandling av ledsagning och avlösning enligt la­ gen om stöd och service till vissa funktionshindrade (LSS) och socialtjänst­ lagen (SoL), anbud 125-3687/2007.
Stockholms stad har i tilldelningsbeslut den 20 februari 2008 meddelat vil­ ka anbudsgivare som staden avser att teckna avtal med. Stockhohns stad har gjort bedömningen att Care Rent International AB (Care Rent) inte uppfyllt de krav på erfarenhet som ställs i upphandlingen.
YRKANDEN M.M.
Care Rent ansöker om överprövning enligt LOU och yrkar att länsrätten skall besluta att upphandlingen inte får avslutas innan målet slutligen av­ gjorts. Care Rent yrkar vidare att länsrätten ska besluta om rättelse på så sätt att Care Rent tilldelas upphandlingskontrakt.
Till stöd för sin talan anför Care Rent bl.a. följande. Av förfrågningsunder­ laget i upphandlingen framgår att anbud som inte innehåller samtliga be­ gärda uppgifter kan komma att förkastas utan att anbudsgivaren ges tillfälle till förtydligande eller komplettering. Care Rent ser denna information som en möjlighet för företaget att göra en komplettering då texten i förfråg-­ ningsunderlaget indirekt säger att företagen kan komplettera och förtydliga.
Care Rent anför att de har varit i kontakt med Christina Östling på Stock­ holms stad som uttryckt att hon inte alls tvivlar på företagets kompetens och erfarenl1et på området, men att det i Care Rents anbud inte tilltäckligt tyd-
      
Sida 3 LÄNSRÄTTEN I DOM 4559-08
STOCKHOLMS LÄN
ligt framkommit skriftlig information om den praktiska erfarenhet av att ha
arbetat på LSS-området som finns i företaget.
Care Rent beklagar att deras anbud uppfattats som oklart och vill förtydliga anbudet genom att informera om att företaget har både utbildning och erfa­ renhet av att utföra insatserna ledsagning och avlösarservice enligt LSS på ett bra, tryggt och kvalitativt sätt. Verksamhetsansvarige Behnam Fallahian har en sjuksköterskeutbildning på 120 poäng och hemtjänstchef Susanna Bengtsson har en examen på 120 poäng i social omsorg med inriktning mot äldre och funktionshindrade. Hon har sedan 1997 när hon gick ut det socia­ la omsorgsprogrammet och fram till och med den 23 januari 2008, arbetat som LSS-handläggare. Erfarenheten som Care Rent har inom LSS-området
är betydligt längre än 36 månader. Företaget har vidare anbudsavtal med både Täby kommun och Nacka kommun som just innefattar insatserna led­ sagning och avlösarservice enligt LSS. Care Rent har dessutom insatsen personlig assistans både enligt LSS och lagen om assistansersättning. Sedan 2004 har företaget utfört LSS-insatser och de utför idag ca 823 timmar inom handikappomsorgen LSS. Care Rent är helt övertygade om att det kan ge sina brukare mycket god omsorg och service på ett kvalitativt och tryggt sätt både enligt SoL och LSS. Till ansökan om överprövning bifogar Care Rent ett tillsynsbeslut från länsstyrelsen för att ge en inblick i företagets kvalite och brukarnas uppfattning av den omsorg och service det fått av
Care Rents personal.
Stockholms stad bestrider Care Rents ansökan om överprövning och yrkar avslag på densamma. Till stöd för sin talan anför Stockholms stad bl.a. föl­ jande. Stockholms stad har inte brutit mot någon bestämmelse i LOU. Care Rent uppfyller inte i upphandlingen ställda krav om erfarenhet och ska där­ för inte godkännas. Skäl för att bifalla sökandens yrkanden saknas således.
       
Sida 4 LÄNSRÄTTENI DOM 4559-08
STOCKHOLMS LÄN
Care Rents anbud har inte kunnat godkännas beträffande krav om erfaren­ het (förfrågningsunderlaget avsnitt 3.3. 1 ). Det aktuella kravet återfinns un­ der rubriken "Kompetens och erfarenhet (s.k. teknisk förmåga)" med under­ rubriken "Ansvarig för drift" i förfrågningsunderlaget. Här framkommer att det för samtliga anbudsgivare krävs att minst en av dem som är ansvariga för driften av den verksamhet som omfattas av upphandlingen ska ha minst 36 månaders praktisk erfarenhet av arbete heltid inom omsorgen om perso­ ner med funktionsnedsättning - exempelvis vårdare, personlig assistent, paramedicinsk personal eller som chef/arbetsledare.
I anbudet från Care Rent anges bolagets ägare Behnam Fallahian som drift­ ansvarig för verksamheten och i meritförteckning för honom anges beträf­ fande erfarenhet följande: "Sedan Care Rent blev godkänt att bedriva hem­ tjänst har jag kontinuerligt varit direkt involverad av omsorgen av funk­ tionshindrade genom att dessa är våra kunder idag." Eftersom Stockholms stad inte fann demia beskrivning klargöra huruvida den driftsansvarige hade 36 månaders praktisk erfarenhet av heltidsarbete inom omsorgen om perso­ ner med funktionsnedsättning, så medgavs Care Rent rätt att inkomma med ett förtydligande. I detta görs dock inte något klargörande avseende Beh­ nam Fallahians erfarenhet av heltidsarbete inom omsorgen om personer med funktionsnedsättning. Uppgiften om att företaget även utfört avlösning åt Stockholms stad säger inget om erfarenhetens innehåll, omfattning och längd. Det bör i sammanhanget nämnas att Stockholms stad varken har eller har haft något ramavtal med Care Rent om att utföra avlösning enligt LSS och SoL.
I kompletteringen till anbudet presenteras erfarenhet för Susam1e Bengtsson som anställts i företaget i januari 2008. Eftersom Susamie Bengtsson inte fanns med i anbudet och har anställts efter anbudstidens utgång kan Stock­ holms stad inte ta hänsyn till dessa uppgifter.
    
Sida 5 LÄNSRÄTTEN I DOM 4559-08
STOCKHOLMS LÄN
Stockholms stad framhåller att kravet om 36 månaders praktisk erfarenhet av heltidsarbete inom omsorgen om personer med funktionsnedsättning har ställts för att få utförare som har erfarenhet av just arbete med omsorgen om personer med funktionsnedsättning. Stockholms stad har härigenom velat markera att det inte räcker med erfarenhet av t.ex. i huvudsak hem�jänst för äldre. Det är av största vikt att den som är ansvarig för driften av verksam­ heten genom erfarenhet har erhållit förståelse för de särskilda betingelser som råder inom omsorgen om personer med funktionsnedsättning. Den som är ansvarig för driften är den person som är ansvarig för att rätt insats ges
med ett korrekt bemötande och förhållningssätt utifrån aktuell funktions­ nedsättning. Erfarenhet är också viktig för att kunna bedöma vilken kompe­ tens och erfarenhet som behövs inom verksamheten. Att det finns tillräcklig kompetens inom omsorgen om personer med funktionsnedsättning är också en viktig fråga inom de olika handikappförbunden.
Länsrätten har den 28 februari 2008 förordnat att upphandlingen tills vidare inte får avslutas.
DOMSKÄL
Tillämpliga bestämmelser
Enligt 1 kap. 4 § LOU skall upphandling göras med utnyttjande av de kon­ kurrensmqjligheter som finns och även i övrigt genomföras affärsmässigt.
Anbudsgivare, anbudssökande och anbud skall behandlas utan ovidkom­ mande hänsyn.
Enligt 1 kap. 22 § LOU skall en upphandlande enhet anta antingen 1. det anbud som är det ekonomiskt mest fördelaktiga, eller
2. det anbud som har lägst anbudspris.
Vid bedömningen av vilket anbud som är det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet, skall enheten ta hänsyn till samtliga omständigheter såsom pris, leveranstid, driftkostnader, kvalitet, estetiska, funktionella och tekniska egenskaper, service, tekniskt stöd, mniöpåverkan m.m. Enheten skall i för­ frågningsunderlaget eller i annonsen om upphandling ange vilka omstän-
    
LÄNSRÄTTEN I STOCKHOLMS LÄN
DOM
Sida 6 4559-08
  digheter den tillmäter betydelse. Omständigheterna skall om möjligt anges efter angelägenhetsgrad, med den viktigaste först.
Enligt 6 kap. 8 § LOU får en upphandlande enhet medge att en anbudsgiva­ re eller anbudssökande rättar en uppenbar felskrivning eller felräkning eller något annat uppenbart fel i anbudet eller ansökan om att få lämna anbud. Enheten får begära att ett anbud eller en ansökan förtydligas eller komplet­ teras om det kan ske utan risk för särbehandling eller konkurrensbegräns­ mng.
Enligt 7 kap. 1 § LOU gäller bl.a. att en leverantör som anser att han lidit eller kan komma att lida skada enligt2 § f'ar i en framställan till allmän för­ valtningsdomstol ansöka om åtgärder enligt nämnda paragraf.
Av 2 § nämnda kapitel framgår bl.a. att om den upphandlande enheten har brutit mot 1 kap. 4 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, skall rätten besluta att upphandlingen skall göras om eller att den får avslutas först se­ dan rättelse gjorts.
Länsrättens bedömning
Av 1 kap. 4 § LOU framgår ett en upphandling skall göras med utnyttjande av de konkurrensmöjligheter som finns och även i övrigt genomföras af­ färsmässigt. Anbudsgivare, anbudssökande och anbud skall behandlas utan ovidkommande hänsyn. Vid offentlig upphandling gäller också de EG­ rättsliga principerna om icke-diskriminering, likabehandling, transparens (öppenhet och förutsebarhet), proportionalitet och ömsesidigt erkännande. Grund för att ingripa mot en upphandling kan föreligga om den upphand­ lande enheten har åsidosatt kravet på affärsmässighet eller förbudet mot ovidkommande hänsyn i 1 kap. 4 § LOU eller någon av de uppräknade EG­ rättsliga principerna och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada.
Av 6 kap. 8 § LOU följer att en upphandlande enhet får begära att ett anbud fö1iydligas eller kompletteras om det kan ske utan risk för särbehandling eller konkurrensbegränsning. Ett förtydligande eller en komplettering får inte leda till att annat än marginella sakuppgifter tillförs.
       
Sida 7 LÄNSRÄTTENI DOM 4559-08
STOCKHOLMS LÄN
I förfrågningsunderlaget punkt 3.3. 1. med rubriken "Ansvarig för drift". ställs krav på att anbudsgivama i sina anbud ska styrka att minst en av dem som är ansvariga för driften av den verksamhet som omfattas av upphand­ lingen ska ha minst 36 månaders praktisk erfarenhet av arbete heltid inom omsorgen om personer med funktionsnedsättning. Länsrätten finner att Care Rent i upphandlingen inte kan anses ha uppfyllt detta krav. De uppgif­ ter som Care Rent vid kompletteringen anfört avseende Susam1e Bengtsson utgör enligt länsrättens mening nya uppgifter och får inte tillmätas betydel­ se. Att ta hänsyn till dessa uppgifter skulle vara i strid med kravet på af­ färsmässighet i 1 kap 4 § LOU och de gemenskapsrättliga principerna lika­ behandling och förutsägbarhet. Stockholms stad har därmed haft fog för att inte låta Care Rent gå vidare i anbudsprövningen. Mot bakgrund av detta
finner länsrätten att grund för ingripande enligt 7 kap. 2 § LOU inte förelig­ ger. Ansökan skall därför avslås.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (Dv 3109/la)
  Föredragande har varit Pontus Ockborn.