FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM Mål nr 3435-15 Sida 1 (6) I LINKÖPING Ombud: Advokat Lars Schmidt Advokaterna Schmidt & Wermelin KB Järnvägsgatan 12 532 30 Skara MOTPART Migrationsverket, 202100-2163 Verksamhetsområde Rättslig styrning Rättsenheten 601 70 Norrköping SAKEN 20}5.c06-18 Meddelad i Linköping Jokarjo AB, 556064-4501 f Box 286 532 24 Skara KLAGANDE Postadress Besöksadress Brigadgatan 3 Telefon Telefax Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENSAVGÖRANDE Förvaltningsrätten avvisar Jokarjo AB:s ansökan om överprövning i de delar där avtal har slutits för Område 2 Väst mellan Migrationsverket och leverantörer enligt bilaga I. Förvaltningsrätten avslår ansökan om överprövning i övrigt. Förvaltningsrättens interimistiska beslut av den 21 maj 2015 upphör där­ med att gälla. 2015 -06- 1 8 -.. Avd Dnr KSnr AktbH Dok.Id 213745 Box406 Ol3-25 Il 40 58 I 04 Linköping E-post: fo.rvaltn.ingsrattenilinkoping@dom.se KONKURRENSVERKET 013-25 11 00 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 3435-15 I LINKÖPING BAKGRUND OCH YRKANDEN M.M. Migrationsverket genomför en upphandling avseende tillfälligt boende för asylsökande nr 7, Område 2 Väst, d:nr. 3.2.2-2015-1875 (upphandlingen). Migrationsverket har den 12 maj 2015 underrättat om beslut att tilldela ett antal leverantörer kontrakt i upphandlingen. För området har verket slutit åtta. avtal, se bilaga 1. Av upphandlingsprotokoll till tilldelningsbeslutet framgår att anbud från Jokatjo AB (Bolaget) avseende anläggning Skär­ holmen inte har bedömts uppfylla kravet enligt punkt 5. 15 i förfrågnings­ underlaget med motiveringen att Bolaget inte har bifogat bekräftelse på att kommun har mottagit redogörelse inför upphandlingen. Bolaget ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar att ilirvalt­ ningsrätten i första hand beslutar att den ska rättas på så sätt att även Bola­ get tilldelas kontrakt och i andra hand att upphandlingen ska göras om. Till stöd för sin talan anför Bolaget sammanfattningsvis foljande. Bolaget har uppfyllt det krav som ställts i punkten 5.15 i förfrågningsunderlaget genom att till anbudet bifoga bevis om att erforderlig information har mottagits av Sotenäs korumun, vilket torde räcka för att kravet ska anses uppfyllt. Mi­ grationsverkets uppfattning att informationen inte avser aktuell upphand­ ling får inget stöd i anbudsforfrågan eller obligatoriskt krav eftersom det i punkt 5 .15 i förfrågningsu.nderlaget inte anges något om vid vilken tid­ punkt informationen ska ha lämnats till kommunen utan endast att kom­ munen ska ha fått informationen. Migrationsverket beglir att ansökan om övel'})rövning avslås och anför sammanfattningsvis följande. Frågor och svar angå.ende upphandlingen ställdes och besvarades på www.tendsign.co1n. Alla leverantörer soro regi­ strerat sig i Tendsign har fått meddelande om och haft möjlighet att ta del av samtliga frågor och svar oavsett i vilken av de sex Upphandlingar avse­ ende tillfälligt boende för asylsökande, som Migrationsverket genomffir, 2 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 3435-15 I LINKÖPING frågan ställts. Bolaget har för övrigt lämnat anbud i samtliga områden utom Område 6 Stockholm. Det ankommer pä leverantörerna att nogsamt ta del av den infonnation som publicerats i Tendsign. Migrationsverket har ge­ nom sina svar på frågor 16 (i Område 3 Öst) och 19 (i Område 4 Mitt) tyd­ liggjort att kravet enligt punkten 5.15 innebär att anbudgivaren måste bi­ foga slaiftlig bekräftelse att kommunen har tagit emot information otn an­ budgivarens avsikt att lämna anbud just i den aktuella upphandlingen samt att det inte räcker att bifoga tidigare inskickad information. Bolagets anbud uppfyller inte det ställda kravet och Bolaget har därför inte erhållit någon plats i rangordningen. SKÄLEN FÖR FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE RamenforJorvaltningsrättens prövning m.m. Av 16 kap. 6 § LOU framgår att rätten ska besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts, om den upphandlandande myndigheten har brutit mot de grundläggande principer- na i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i LOU. Överprövning av en upphandling får inte ske efter det att avtal slutits mellan den upphandlan­ demyndigheten och en leverantör. Förvaltningsrä.tten anser att det beslut om tilldelning soru fattats den 12 maj 2015 tillsammans med tillhörande rangordning fär anses vara ett beslut om ett antal igångsatta direktupphandlingar soru kan bli föremål för över­ prövning (jfr Mäl C-26/03 Stadt Halle och HFD 2013 ref 31). Vad beträf­ far de direktupphandlingar som avslutats genom avtal är således dessa av­ tal ett processuellt hinder för överprövning av upphandlingen. Bolagets ansökan ska därför avvisas i de delar där avtal har slutits mellan Migrat­ ionsverket och leverantörer som anges i bilaga 1. Beträffande övriga på­ började direktupphandlingar. för vilka enligt befintlig utredning avtal ej FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 3435-15 I LINKÖPING tecknats, är förvaltningsrätten däremot inte processuellt hindrad att pröva ansökan om överprövning. I målet har inte framförts någon invändning avseende valet av upphandM lingsffö:farande. Förvaltningsrätten har därför att pröva huruvida behand­ lingen av Bolagets anbud i upphandlingen är förenligt med LOU i övrigt. Vid direktupphandling anger inte LOU, såsom vid annonserade förfaran­ den, pi:ocedunegler för hur valet av leverantör ska ske. De allmänna prin­ ciperna, däribland likabehandlingsprincipen, ska dock beaktas även vid en direktupphandling. För det fall att den upphandlande myndigheten vid en direktupphandling offentliggjort en särskild procedur för valet av leveran­ törer får därvid, vid en prövning enligt LOU, anses vara av betydelse på vilket sätt denna tillämpats i upphandlingen. Utredningen i målet Iförlrågningsunderlagetpunkt5.15 anges foljanderörandekravpåkontakt med kommunen. Leverantören ska kunna visa att kontakt har tagit$ med k(Jmmunen med information om att ett eventuellt boende kan komma att etable'l'as. In/orm� ationen ska lämnas skriftligt (per b'l'ev eller e-post) och ska innehållaföl­ jande: information om att anbudsgivaren harför avsikt att lämna ett anbud avseende tillfälligt boendeför asylsökande i aktuell kommun. Annan in­ formation om anbudet rJr levemntoren inte $kyldig att lämna till kommu­ nen. Detta är endast enfråga om information. Det krävs inget särskilt god­ kännande av kommunenför att kunna komma ifråga som leverantör i upp­ handlingen. lnfonnationen ska skickas till kommun.ens officiella e�postadress alterna­ tivtpostadress. För detfall någon sådan adtess!e-postadress intefinns ska informationen skickas till kommunchefeller motsvarande. Som bevisför ovanstående ska diarie/ord handling eller ankomstregistre­ rad handling hos kommunen alternativt mottagningskvittofor e-post el/er 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I LINKÖPING DOM 5 annan skriftlig bekräftelse på att kommunen mottagit handlingen bifogas anbudet. Skärmdump, leveranskvitto eller motsvarande accepteras ej. Av Frågor och svar i upphandlingen framgår bl.a. följ ande. 16 PublikJrtlga 5. 15 1 tidigare upphandling 6 har kommunen informerats om att det kom­ mer att hyras ut lokaler till Migrationsverket iform av ettABT-boendepå anläggningen. Migrationsverket har tagit anläggningen i drift. Mllste vipå nytt informera kommunen eller rlicker det att bifoga tidigare informations� brev i upphandlingen? Publikt svar Ja, informationen .ska av.se denna upphandling. 1 9 P u b l i k fr å g a Gällande 5. 15. Vi har ettpågående ABT-avtal och kommunen är sedan tidigare underrättad. Måste vi trots detta ta ny kontakt och underrätta kommunen om att viplanerar attfortsätta med verksamheten? Publikt svar Ja, informationen ska avse denna upphandling. Av skärmklipp från Tendsign1 som Migrationsverket har ingett i målet, framgår att leverantörerna har fått informationsmeddelande om att samtliga frågor och svar gäller för alla upphandlingar med dnr 3.2.2-2015-1 874, 3.2.2-2015-1875, 3.2.2-2015-1876, 3.2.2-2015�1877, 3.2.2-2015-1878 sa.rut 3.2.2�2015-5702. Förvaltningsrlitten görföljande bedömning Förvaltningsrätten finner att det av punkt 5.15 och Migrationsverkets svar på frågor 16 (i Område 3 Öst) och 19 (i Område 4 Mitt), till vilka Bolaget haft tillgång, klart framgår att kravet enligt den aktuella punkten innebär att anbudsgivaren ska visa att komm\lllen har fått information om att denne har för avsikt att lämna anbud i just den aktuella upphandlingen samt att det inte är tilhäckligt att anbudgivaren vid tidigare upphandlingar lämnat liknande infonnation till den berörda kommunen. Någon oklarhet i inne- FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 3435-15 I LINKÖPING börden av det ställda kravet föreligger inte enligt förvaltningsrättens upp­ fattning. Kravet får vidare anses ha klar koppling till upphandlingsiliremå­ let och är, enligt föivaltningsrättens förmenande, inte svårt att tillmötesgå. I målet är klarlagt att Bolaget i sitt anbud inte visat att kommunen mottagit erforderlig information enligt beskrivet krav ovan. Med hänsyn härtill har Bolagets anbud brustit i uppfyllelse av ett obligatoriskt krav varför skäl förelegat att ej uppta detta till slutlig anbudsutvärdering. Skäl för ingri� pande enligt LOU föreligger således inte. Bolaget saknar därmed grund för sin ansökan om överprövning varför denna ska avslås. BUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 2 (3 109/1D-LOU) Föredragande har varit Stefka Bolanark. 6 Område 1 SYOtmål 32:Ll,.l!in,.fl. Anläminlng Hanöhus7 Le·verantör JQkarjo ·Glasbllfoaren ' Odengården Ho.tel och �onferens· Fredr:iksber�s kμrsgård .H�Jgesbo .Blldiri�sholrns gård .Asylbpende Miugareteberg Hptell J:kek!�.ck!:ln. Forsagården 7 Vandrarhemmet violett Hotell MollUan FRANK HOUGEN Workato n AB Örnen Öland AB JOKAlHO AB Vlndllen Aa Försvarsutbildarna Ystad l'iUSHÅLLNINGSSÄLLSKAPET l'mråde .2 Väst:mål .nr 3435-15 rn.fl. Anl�g�nlng .KroppefjälJ HCJte·11. hjärtai'ed ·�vi;!nshöge·n 7 DalagäJde V!'l.hi:frar'h�m TJörnl>ro )Jar·k Alkoven iogl. Mäsh(Jlt leverantör Kropphus AB Hotell Hjärta'red AB JOKARlö AB: l\llercurex Aa konsultkedjan kb/tjömbropark Förvaltningsbol;met.Åtorps·Herrg_ård AB A,lkqv�n L-og,i A.Ei .M;ish1,1lt .Rosenkullen. . .. . ·Oror-åde S Notd.: mål nr -3329-15 m.fl. Anlägs_ntng Krokströmmen Vintergården (i:ape east 7 öve:rforneå 1' .Olivlunden. BY174 Hotel.l.Nöi'�bott_en ieverant