FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen SÖKANDE DOM 2010-07-19 Meddelad i Stockholm Mål nr Sida 1 (7) 31970-10 Enhet 12 Kontigo AB, 556578-5606 Nybrogatan 15 114 39 Stockholm Ombud: Advokat Anders Bengtsson och jur. kand. Maria Albanson Karlerö Liljeblad Advokatbyrå HB, Box 7330 103 90 Stockholm MOTPART Arbetsförmedlingen Juridiska avdelningen 113 99 Stockholm SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling - LOU DOMSLUT Förvaltningsrätten avslår Kontigo AB:s ansökan om åtgärder enligt LOU. Förvaltningsrätten upphäver det interimistiska beslutet från den 3 juni 2010. 2010 -07· 2 1 --•.. ,lt�;; 3 r Dok.Id 40780 Postadress 115 76 Stockholm Telefax 08-561 680 01 forvaltningsrattenistockholm@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 Besöksadress Tegeluddsvägen 1 Telefon 08-561 680 00 E-post: Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 31970-10 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen BAKGRUND Arbetsförmedlingen har genomfört en upphandling, Utvärdering projekt SESAM, dnr Af-2010/110987. Upphandlingen har genomförts som ett avrop från ramavtal genom en förnyad konkurrensutsättning. I tilldelnings­ beslut avsänt den 24 maj 2010 beslöt Arbetsförmedlingen att anta annat anbud än anbudet från Kontigo AB. Förvaltningsrätten har i beslut den 3 juni 2010 beslutat att Arbetsförmed­ lingen tills vidare inte får avsluta upphandlingen. YRKANDEN M.M. Kontigo AB (bolaget) ansöker om överprövning enligt LOU och yrkar i första hand att upphandlingen ska göras om och i andra hand att densamma ska rättas. Som grund för sin ansökan anför bolaget i huvudsak följande. Anbudstiden löpte ut den 6 maj 2010. Bolaget ingav anbud den 6 maj 2010 någon gång mellan 17.00- 18.00, dvs. innan anbudstiden löpte ut. Av Arbetsförmed­ lingens tilldelningsbeslut framgår att bolagets anbud inkommit för sent och därmed förkastats. Göran Hallin överlämnade personligen bolagets anbud genom att lägga detsamma i ett vitt kuvert i den särskilt anvisade brevlådan vid Kaserngatan i Östersund. Vid telefonkontakt med Arbetsförmedlingen framkom att upphandlingssektionen endast har en postlåda som mestadels brukar innehålla morgontidningar. Denna töms varje morgon av lokalvår­ dare/vaktmästare från Norrlands Miljövård. Om det ligger ett brev/kuvert bland tidningarna överlämnas detta till Arbetsförmedlingens personal i receptionen som tar hand om ankomststämplingen. Den post som återfinns i lådan och som öppnas på morgonen ankomststämplas med gårdagens datum. Arbetsfönnedlingen har gjort gällande att lokalvårdare funnit bola­ gets anbud i brevlådan måndagen den 10 maj 2010. Kuvertet har i enlighet FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen DOM Sida 3 31970-10 med ovannämnda rutiner ankomststämplats den 7 maj 2010. Arbetsför­ medlingen hävdar därför att anbudet inkommit för sent. Med stöd av upp­ gifter från Göran Hallin och i övrigt med beaktande av att eventuella bris­ ter i Arbetsförmedlingens hantering av den post som läggs i den aktuella lådan inte ska läggas bolaget till last, kan det således antas att kuvert inne­ hållande bolagets anbud rätteligen har inkommit till Arbetsförmedlingen den 6 maj 2010 - förvisso efter kontorstid men dock im1an anbudstidens utgång. Arbetsförmedlingen bestrider bifall till ansökan och yrkar, för det fall rätten skulle finna att ett ingripande ska ske, att det endast ska ske genom rättelse genom att bolagets anbud ska anses ha inkommit i rätt tid och där­ för får delta i upphandlingen. Arbetsförmedlingen anför bl.a. följande. Måndagen den 10 maj 2010 kom ett kuvert märkt med "Anbud utvärdering projekt SESAM" upphandlaren tillhanda via internposten. Eftersom anbu­ det kommit in för sent tog hon kontakt med de som ansvarar för posthan­ teringen i Arbetsförmedlingens byggnad i Östersund. Rutinen är följande: Vid entren finns en brevlåda där först och främst morgontidningarna tas emot. Det är även möjligt att använda brevlådan för inlämning av brev på tider då receptionen är stängd. Tidigt varje morgon töms brevlådan av lo­ kalvårdare/vaktmästare från företaget Non-lands Miljövård. Om det ligger ett brev eller annan försändelse i brevlådan överlämnas det till Arbetsför­ medlingens personal i receptionen som tar hand om ankomststämplingen. All inblandad personal är väl införstådd med gällande rutiner och det är reglerat i gällande avtal. Brev som kormnit in via brevlådan ankomststämp­ las enligt gällande rutiner med gårdagens datum, eller dagen innan en helgdag (t.ex. fredagens datum om det är en måndag). Breven delas sedan ut till rätt person i huset. Omständigheterna i det nu aktuella fallet: FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen DOM Sida 4 31970-10 På morgonen måndagen den 10 maj 2010, när brevlådan tömdes av lokal­ vårdspersonal, låg det förutom tidningar ett stort vitt kuvert i brevlådan. Kuvertet hade inte legat där på fredagen när tidningarna hämtades vid sex­ tiden på morgonen och det framstår som osannolikt att ett så stort kuvert skulle kunna hamna oupptäckt i en tidning för att dyka upp i brevlådan senare dag. När brevet tagits ur brevlådan lämnades det till vaktmästeriet som såg till att personalen i receptionen ankomststämplade det. Denna dag tjänstgjorde Camilla Rindberg, Arbetsfönnedlingen, i receptionen. Efter­ som brevet legat i brevlådan på måndagsmorgonen stämplades det som inkommet med fredagens datum, den 7 maj 2010. Därefter lämnades brevet över till vaktmästaren som delade ut det med dagens post. Eftersom brevet var märkt med "anbud" vet personalen att det inte får öppnas och att det ska till upphandlingssektionen. När kuvertet öppnades innehöll det bola­ gets anbud. Arbetsförmedlingen kan konstatera att bolaget är ansvarig tills försändelsen når Arbetsförmedlingen och att bolagets anbud inkommit efter anbudstidens utgång. Bolaget genmäler bl.a. följande. Bolaget vidhåller att det inte är osannolikt att kuvertet innehållande bolagets anbud inte omhändertogs korrekt på fre­ dagsmorgonen med påföljd att anbudet fick ett felaktigt datum. Den rutin som Arbetsförmedlingen tillämpar kring posthanteringen kan inte anses vara tillfyllest. Bolaget har ingivit och åberopar skriftliga redogörelser från Göran Hallin, Bosse Säll och Thomas Fröbel. Av redogörelsen från Göran Hallin framgår att han postat anbudet den 6 maj 2010 ca kl. 17.40. Av redogörelsen från Bosse Säll framgår bl.a. följande. Göran Hallin arbe­ tade med de sista delarna i lämnande av anbudet eftermiddagen den 6 maj 2010. Han var inte kvar längre än till kl. 16.30 varför han inte kan intyga FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen DOM Sida 5 31970-10 att Göran Hallin faktiskt åkte iväg med anbudet. Han har dock ingen an­ ledning att tro något annat. Av redogörelsen från Thomas Fröbel framgår att hans intryck var att Göran Hallin befann sig i slutskedet av att färdigställa anbudet den 6 maj 2010. DOMSKÄL Tillämpliga bestämmelser Enligt 1 kap. 9 § LOD skall upphandlande myndigheter behandla leveran­ törer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar skall vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Av 16 kap. 1 § LOD framgår bl.a. att en leverantör som anser sig ha lidit eller kan komma att lida skada enligt 2 § får i en framställning till allmän förvaltningsdomstol ansöka om åtgärder enligt nämnda paragraf. Av 16 kap. 2 § LOD framgår bl.a. att om den upphandlande myndigheten har brutit mot 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, skall rätten besluta att upphandlingen skall göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Enligt 10 § första stycket förvaltningslagen (1986:223) anses en handling komma in till en myndighet bl.a. den dag då handlingen anländer till myn­ digheten eller kommer en behörig tjänsteman till handa. I 10 § andra stycket förvaltningslagen anges bl.a. följande. Kan det antas att handlingen en viss dag har lämnats i myndighetens lokal, anses den ha kommit in den dagen, om den kommer en behörig tjänsteman till handa närmast följande arbetsdag. Förvaltningsrättens bedömning Vad förvaltningsrätten har att ta ställning till i det aktuella målet är om Arbetsförmedlingen brutit mot bestämmelserna i LOU när myndigheten inte tagit upp Kontigo AB:s anbud i nu aktuell upphandling till prövning. Avgörande är därvid om Kontigo AB:s anbud har kommit in till Arbets­ förmedlingen inom den angivna anbudstiden. Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 31970-10 Allmänna avdelningen Samtliga anbud som har getts in inom angiven anbudstid ska i enlighet med principen om likvärdighet i 1 kap. 9 § LOU tas upp till prövning. Motsatsvis får anbud som getts in för sent inte tas upp till prövning, även om avsändaren inte orsakat förseningen. Huvudregeln i 10 § första stycket förvaltningslagen om när en handling ska anses komma in till en myndighet bygger på principen att det är avsända­ ren som bär risken för att överföringen av ett meddelande försenas eller inte fungerar (Hellners, T och Malmqvist, B: Förvaltningslagen med kom­ mentarer, andra upplagan [2007], s. 120). Det är i enlighet därmed Kontigo AB som har att visa att dess anbud i nu aktuell upphandling kommit in i tid. Sista dag för att lämna anbud i upphandlingen var den 6 maj 2010. Kontigo AB uppger att bolagets anbud lämnats in hos Arbetsförmedlingen den 6 maj 2010 någon gång mellan kl. 17:00- 18:00 på anvisad adress, vilket Arbetsförmedlingen bestrider. Enligt Arbetsförmedlingen har Kontigo AB:s anbud kommit tillhanda den 10 maj 2010 och ankomststämplats en­ ligt gängse rutiner den 7 maj 2010. Kontigo AB åberopar till stöd för att anbudet getts in i rätt tid redogörelser från Bosse Säll och Thomas Fröbel, vilka delar kontorsgemenskap med Göran Hallin. Bolaget har även lämnat in en redogörelse från Göran Hal­ lin, av vilket framgår hans förehavanden den aktuella dagen. Av redogörel­ serna från Bosse Säll och Thomas Fröbel framkommer att Göran Hallin den 6 maj 2010 gjort vissa förberedelser för att lämna in anbudet. Varken Bosse Säll och Thomas Fröbel har emellertid sett att Göran Hallin lämnat anbudet i Arbetsförmedlingen brevlåda. Vid sådana förhållanden anser förvaltningsrätten att Kontigo AB inte visat att dess anbud kommit in till Arbetsförmedlingen inom för upphandlingen angiven anbudstid. Inte heller I STOCKHOLM Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 31970-10 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen hjälpregeln i 10 § andra stycket förvaltningslagen, vilken Arbetsföm1ed­ lingen tillämpat, medför att Kontigo AB:s anbud anses ha kommit in inom anbudstiden. Utifrån vad som åberopats i målet har Arbetsförmedlingen inte förfarit i strid mot bestämmelserna i LOU. Kontigo AB:s ansökan om ingripande enligt LOU ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/IA) -1-· -=:,-- r_, -- L-9-- -- Föredragande har varit Magnus Johansson. - Cecilia Torstensson Förvaltningsrättsfiskal t;;I,.!- -'-:. i,:,; SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Bilaga Den som vill överklaga förvaltningsrättens be­ slut ska skriva till I