FÖRVALTNINGS RÄTTEN IMALMÖ Avdelning1 DOM 2017 -03-17 Meddelad iMalmö Målm 1762-17 Sida1 (4) 2 a ·�.,.:-' Aktbil KLAGANDE 2017 J;".1_ '-'• Vv TemagruppenSverigeAB, 556105-8131 Box 237 751 05 Uppsala MOTPA RT Malmö stad 205 80 Malmö SAKEN Avd Dnr KSnr Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU FÖRVALTNINGSRÄTTENSAVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslårTemagruppenSverigeAB:s ansökan om ingri­ pande enligtLOU. Dok.Id 366104 Postadress Box4522 203 20Malmö Besöksadress Kalendegatan 6 Telefon Telefax 040-35 35 00 040-97 24 90 E-post: forvaltningsrattenimalmo@dom.se www.forvaltningsrattenimalmo.domstol.se Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:00 KONKURRENSVfRKET Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1762-17 Avdelning 1 BAKG RUND Malmö stad genomför en upphandling av ramavtalför landskapsarkitekter. Enligt tilldelningsbeslutet harStad& Landskap, Landskapsgruppen, SWECO ochTengbomsgruppen tilldelats kontrakt. Temagruppen i Sverige AB:s(Temagruppen) anbudharförkastatsmedhänvisningtillattkraveti punktAUB. 51 iförfrågningsunderlaget inte uppfyllts. YRKANDEOCHINSTÄLLNING Temagruppen ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar att förvaltningsrätten ska besluta om ingripande enligt16 kap. 6 § LOU och förordna rättelse på så sätt att förnyad anbudsutvärdering ska genomföras därTemagruppens anbud ska tas upp till utvärdering. Som grundför sin talan anförTemagruppen bl.a. följande. Vid referenstagningen harMalmö stad uppfattat att en av de offererade arkitekterna inte haft någon framträ­ dande roll i ett av referensprojektet. Detta är felaktigt. Referenspersonen har aldrig diskuterat arkitekten roll med referenstagaren. Detfinns inget avtal medTemagruppen och referentens organisation som visar att arkiteten haft någon annan roll än uppdragsansvarig arkitekt. Malmö stad anser att ansökan ska avslås och anför i huvudsak följande. Malmö stad har genomfört referenstagning i enlighet med förfrågningsun­ derlaget. Referenstagningen har genomförts av tredje part. Referenstagaren har omedelbart antecknat vad referensen uppgett samt förvissat sig om att referenstagaren uppfattat informationen korrekt. Vid referenstagningen har det framkommit att en av de offererade arkitekterna inte uppfyller ska­ kraven i förfrågningsunderlaget. EftersomTemagruppen inte uppfyller det obligatoriska kravet harMalmö stadgjort rätt som inte tagit uppTemagrup­ pens anbud till utvärdering. I MALMÖ Sida3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1762-17 IMALMÖ Avdelning 1 SKÄLEN FÖRA VGÖRANDET Tillämpliga bestämmelser m.m. I målet är lagen(2007:1091) om offentlig upphandling tillämplig, se punk­ ten4 i övergångsbestämmelserna till lagen(2016:1145) om offentlig upp­ handling. En upphandlande myndighet ska enligt1 kap.9 § LOU behandla leverantö­ rer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphand� lingar på ett öppet sätt.Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömse­ sidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Av16 kap. 4 och6 §§ framgår att förvaltningsrätten kan pröva om en upp­ handlande myndighet har brutit mot någon bestämmelse i lagen och, på ta­ lan av leverantör som lidit eller kan komma att lida skada, besluta att en upphandling ska göras om ellerfår avslutas först sedan rättelsegjorts. I punktAUB.51 i förfrågningsunderlaget anges bl. a. att anbudsgivare ska lämna uppgift om referensuppdrag för offererad arkitekt. För att referens­ uppdrag ska accepteras krävas att landskaparkiteten varit handläggandearki­ tekt för det aktuella uppdraget och inte enbart biträtt ellergjort mindre insat­ ser i projektet. Vidare framgår det att beställaren kommer att kontakta refe­ renspersonerna inom ramen för utvärderingen. AvAUB. 52 i förfrågnings­ underlaget framgår att anbudsgivaren ansvarar för att referenserna är vidta­ lade om att referenstagning kommer att ske. Förvaltningsrättens bedömning Det uppställda kravet att lämna uppgift om referensuppdrag utgör ett så kal­ lat ska-krav. Potentiella anbudsgivare ska kunna utgå från att kravet är så Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1762-17 Avdelning1 IMALMÖ viktigt att den som inte uppfyller kravet avstår från att lämna anbud. I enlig­ het med likabehandlingsprincipenfår den upphandlande myndigheten därför inte efterge eller bortse från de ska-krav som uppställts i förfrågningsun­ derlaget. Det är den som söker om ingripande som har att visa att det före­ ligger skäl att ingripa i upphandlingen. Malmö stad har uppgett att man har varit i kontakt med en av referenserna och att denna person angett att den offererade arkitekten från Temagruppen inte hade haft en framträdande roll i det åberopade projektet. En anteckning av samtalet hargjorts. Enligt förvaltningsrättens mening harTemagruppen enbart genom sitt påstående att referenspersonen inte diskuterat arkitektens roll inte visat att ska-kravet är uppfyllt. Mot bakgrund av det anfördafinner förvaltningsrätten därför attTemagrup­ pen inte förmått visa att kommunen brustit mot bestämmelserna iLOU. Det finns därmed inte skäl för ingripande enligt16 kap. 4 och 6 §§ LOU. Tema­ gruppens ansökan härom ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga(DV3l09/1 BLOU) UlrikaSkogler har föredragit målet Bilaga ·1 SVERIGES DOMSTO-LAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Göteborg. Skrivelsen ska dock slåckas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för överklagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyåi:�:!J.fton räcker det att skrivelsen korµrner in nästa_'iii:rdag. . . m�ddelas.-'Kamm.��tten lämnar prövnings tillstånd ·om 2. 3. 4. 5. till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet - och om de fortfarande är aktuella - behöyer de inte uppges igen. Om klaganden anlitar om.bud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller·adressuppgift ändras, ska ändringen utan dröjsmål anmälas till kamroartätten. den dom/beslut som överklagas med uppgift om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd, den ändring av förvaltningsrättens dom/beslut som klaganden vill få till stånd, de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. : .· ·:., .··.. . · . . :. J=.:'><:.<�:,,�-·- . För att�tt överklagiip.de ska kunna tas upp i ••.· 'kanimaqättJn fpri:li:is' ått prövningstillstånd 1. 2. 3. 4. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut spm förvaltningsrätten har kommit till, det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas av högre rätt, eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Adressen till förvaltningsrätten framgår av domen/beslutet. I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. Om prövningstlllstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut.fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer www.dgmstol.sc